论兼采扶养丧失说与继承丧失说之可行性.docVIP

论兼采扶养丧失说与继承丧失说之可行性 　　摘要：对于死亡赔偿中消极损害的内容，我国学界一般认为有扶养丧失说与继承丧失说两种不同的模式，并且这两种模式相互排斥，不能并存。这一看似合理、并有各国立法例支持的认识实际上存在很大问题。事实上，兼采扶养丧失说与继承丧失说并没有不可逾越的理论障碍。立法例上所谓的大多国家/地区均采扶养丧失说也只是学说上的一种概括，具体到各个国家/地区，均有所不同，没有必然的参考意义。相反，在我国，继承利益历来受到重视，因而将其与扶养利益分开，同时设立扶养利益与继承利益两个赔偿项目，具有重要意义。因此在我国，兼采扶养丧失说与继承丧失说更为合适。 　　关键词：死亡赔偿；扶养丧失说；继承丧失说；固有损害主义 　　中图分类号：DF522文献标识码：ADOI：10.3969/j.issn.1008-4355.2013.06.09 　　一、引言人之权利能力，始于出生，终于死亡。由此可知，生命乃自然人之所以具有人格的基础，自然人因有生命而存在，生命不保，则万事皆休，故生命权为人最重要之人格权，其不容侵犯，自不待言[1]。然非法侵害他人生命之事件，难免有发生。而正因为生命的存在乃一切权利义务享有的基础，所以当死亡实际发生，一切损害赔偿对死者来说，均毫无意义。“人的最高利益生命在侵权行为法上的意义是很小的，而致人死亡的后果是由另外一些人承担的，如近亲属、生活伴侣、雇用人或交易伙伴。”[2]死，不是死者的不幸，而是生者的不幸，因而民法真正可以做的是为那些与受害者有着密切关系的人提供充分的救济，使他们能够尽快地从不幸中恢复过来。其中，实际支付人的医疗费、丧葬费等费用的返还请求权以及死者近亲属的精神损害赔偿请求权，已经为世界各国立法及学说所广泛承认，在我国也并无太大争议。而至今仍存在较大疑问的是，死者近亲属还可就哪些消极财产损害请求加害人予以赔偿。是其因死者逝世而丧失的扶养利益，还是其因此丧失的继承利益，抑或是其他？我国学界目前流行的扶养丧失说与继承丧失说两种对立的赔偿模式是否合理？能否满足受害者近亲属的救济需要？这些问题均值得再行探讨，以供日后立法改进所用。二、学说上关于扶养丧失说与继承丧失说不能共存之见解分析普通人的一生，其所得收入中一部分首先会被用作日常的生活开支，从而使他的家庭能够维持一定的生活水平，是为扶养利益；而其余部分则往往会被转化为积蓄（例如银行储蓄或者房产等），在他死后，为其继承人继承，是为继承利益。因而从死者近亲属角度出发，其所遭受的损失既应包括扶养利益丧失也应包括继承利益丧失。从一般常理出发，死者近亲属自然可以要求加害人同时赔偿其扶养利益与继承利益损失。 　　然而现实情形并非如常理一般。我国学者一般认为，因侵权行为致被害人死亡时，对死者近亲属之损害赔偿，立法例上有扶养丧失说与继承丧失说两种不同法制。所谓扶养丧失说即指受害人因侵权行为死亡，其近亲属对于因此而丧失的扶养利益，有权请求加害人予以赔偿。而继承丧失说则指生命受侵害本人如尚生存时，其应得收入可由其继承人继承，今因生命受侵害致继承人丧失继承利益，得向加害人请求赔偿[3]。其中，大多国家地区，如英美、德国以及我国台湾地区，包括日本学说，均采扶养丧失说。而只有少数国家，坚持继承丧失说，如日本判例及美国少数州。由此，从立法例看，似乎扶养利益的赔偿与继承利益的赔偿在性质上相互排斥，因而法律只能选择赔偿其中一项，且扶养丧失说显然更受青睐。 　　与各国立法实践区隔扶养丧失说与继承丧失说一致，学界也多认为二者不能并存，且扶养丧失说更为合理。学者们的主要理由包括： 　　（一）在坚持固有损害主义模式下，消极损害赔偿只能采扶养丧失说 　　在侵权致人死亡案件中，死者近亲属作为非直接遭受加害行为人，仍然得以通过自己的名义向侵权人请求损害赔偿，其请求权基础，历来存在继承主义与固有损害主义两种不同学说。其中，继承主义认为，当生命权受侵害时，受害人因此所受损失之赔偿请求权，先由受害人本人取得，嗣后在受害人死亡时转移至继承人，由继承人取得并行使。而固有损害主义则认为，死者近亲属的损害赔偿请求权，乃是基于其自身因死亡而导致扶养等固有利益的丧失而产生，并非是从死者那里继承取得。虽然继承主义与固有损害主义都可以解释死者近亲属损害赔偿请求权的基础何在，但较之继承主义，固有损害主义显然更符合情理，更容易被人所接受，也更多地为立法所采用。“一个被杀死的人不会遭受任何损害，这种说法似乎有些嘲讽的味道，然而这却是为欧洲各国法律所认可的事实，无论如何，致人死亡者都无须再对死者承担任何责任了。”[2]82事实上，不仅欧洲各国法律认为已死之人不可能还会有所谓的损害赔偿请求权，即使放眼全世界，这一观点也依然成立。 日本判例虽然一直坚持“继承肯定说”，但这是与日本立法者本意相违背的，且日本学界通说