论部门规章和地方性法规冲突及其选择适用-毕业论文.docVIP

摘  要  论部门规章与地方性法规的冲突及其选择适用 摘 要 法律规范的冲突是法律适用中一个无法回避的问题，我国部门规 章与地方性法规的冲突即为法律规范冲突中较为复杂的一种。部门规 章与地方性法规的冲突的复杂源于二者关系的一些特殊之处，以致不 但在理论上，同时在司法实务中都成为难题之一。已有的关于法律冲 突方面的论述和专著已经非常多，但专门深入探讨部门规章与地方性 法规的冲突及其选择适用的却并不多见，大多只是将其放入整体的法 律规范冲突大框架内一笔带过。本文在借鉴现有研究成果的基础上， 从法律规范冲突的一般理论入手，结合部门规章与地方性法规的特殊 之处，对二者的冲突及其选择适用作了更为深入的分析和研究。力图 对此问题产生的现状、原因进行分析，进而找到一些切实可行的规则 和方法来解决这一问题。 本文主要从两个方面展开：一是对部门规章与地方性法规的关系 进行分析，研究了我国目前冲突的现状，分析二者产生冲突的原因； 二是从选择适用角度出发，对法官的选择适用权、法律解释的特殊作 用、赋予法官有限司法权及现行适用规则的细化进行分析，提出自己 的一点看法。 全文分四部分：第一部分对法律规范冲突的一般理论进行概述。 首先介绍了法律规范冲突的概念；其次分析了法律规范冲突的内在和 外在的两种表现形式；再次介绍了法律规范冲突的四个适用规则；最 后探讨了部门规章与地方性法规之间的关系。 第二部分是部门规章与地方性法规冲突的具体表现及原因。二者 冲突的具体表现主要体现在三个方面，即处罚的设定冲突、授权对象 的冲突、权利义务规定的冲突，针对这三种冲突列举了大量的实例予 以说明。对二者冲突的原因总结了利益的驱动、中央和地方事权的划 分、立法主体多元化、立法技术的高低、法律规则的滞后性与现实之 间的张力、法律规则的不确定性这六个方面。 第三部分是关于部门规章与地方性法规的选择适用。首先分析了 法官在冲突中的选择适用权问题，认为法官有权自主选择适用相关规 1 中国政法大学硕士学位论文  论部门规章与地方性法规的冲突及其选择适用  范；其次阐述了法律解释的重要性，并总结了法律解释在解决部门规 章与地方性法规冲突中的特殊作用；再次概括了我国当前对此问题的 立法状况并作出评析；最后分析了二者冲突的两个特殊问题，即二者 法律位阶不确定和规章“参照”适用问题。 第四部分是笔者的一点思考。主要有两个方面，一是关于赋予法 官有限司法审查权问题。笔者认为应当赋予我国法官有限的司法审查 权，即在我国人大制度下，人民法院在规范之间发生冲突时有对规范 的合宪性及合法性进行审查并决定在个案中是否适用的权力。同时提 出了自己的几点理由。二是对最高人民法院《关于审理行政案件适用 法律规范问题的座谈会纪要》中涉及的此问题的相关意见予以分析， 认为此指导意见是按照上位法明确授权、职权和事权划分这两个标准 对二者冲突进行选择适用，同时笔者认为需进一步对此标准进行细化， 具体而言，即要按照中央和地方权限的划分更为明确的把握选择适用 的标准问题。 本文的主要目的是对部门规章与地方性法规的冲突及其选择适用 问题进行探讨，以求能找出解决的方案。但因笔者理论修养欠缺，能 力和学力不足，对现有成果也理解不深，未能完全掌握，因此文章的 周延性和体系性都存在很多不足之处，请各位师长予以批评、指正。 关键词： 规范冲突 法律适用 审查权 2 一、部门规章与地方性法规冲突的一般理论 一、部门规章与地方性法规冲突的一般理论 （一）法律规范冲突一般理论简介 1．法律规范冲突的概念 “冲突”在汉语中的意思是发生激烈争斗；相互矛盾、不协调。1从自然界到社 会生活领域，冲突是无所不在、概莫能免的。事物与事物之间、事物自身内部都 会存在着各种各样的冲突，法律领域也不例外。 法律冲突这一概念最早出现于国际私法领域，由于各个国家之间的法律对同一 问题的规定不同，而导致在民商事交往中产生冲突，从普遍的意义上说，法律冲 突是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之 间产生矛盾的社会现象。2一般而言,只要各法律对同一问题作了不同规定,而当某种 事实又将这些不同的法律规定联系在一起时, 法律冲突便会发生。3有学者进一步 提出，法律冲突包括多种层面或意义上的冲突。具体地说：法作为一个规范体系， 存在着法律规范之间的冲突；法作为一个法权体系,存在着法律权利(权力)之间的冲 突；法作为一种文化现象，存在着法律文化冲突；法作为一个价值体系，存在着 法律诸价值之间的冲突，等等。4 随着各个国家内部法律的不断增加，尤其是在近代以来国家立法大规模膨胀， 一国内部法律规范的冲突已成为常见现象。国内法律规范的冲突具体而言是指一 国内部有立法权的机关对同一事项或同一法律关系作出不同的规定，适用不同的 规定会产生不同