能动司法视域下合同自由的司法限制析论.pdfVIP

民主与法制 能动司法视域下合同自由的 司法限制析论 周 华 (中国社会科学院 研究生院，北京 102488) 摘 要：能动司法理念作为舶来品之引入，反映 了当前法治建设重心 由法律制定转移到法律实施的形势下， 提升我国司法机关公信力和权威性的迫切需求。在合同自由的司法限制上，强调人民法院实施能动司法，主要包 含两个层面：一方面，自由之于合同，犹如灵魂之于生命，因此对其限制须严守立法规定，谨记 “法 内能动”；另 一 方面。合同立法从形式正义到实质正义之价值嬗变，表明法无具体规定时须发挥 自由裁量，以法之基本原则来 矫正合同自由之不当使用所导致的非正义。 关键词：能动司法；合同自由；司法限制；法内能动；自由裁量 中图分类号：13926．04 文献标志码：A 文章编号：1002—7408(2014)11—0091一o3 长期以来，我国理论学界一直倾向于对合同自由的立法限 实践经验的不断积累。 制展开研究，而事实上，合同自由之限制在各国均为立法、司 其二，机械和教条审判导致司法公信力降低，司法机关的 法和行政三管齐下之势。三者之中，立法限制与司法限制关系 权威性亟待提升。作为典型的大陆法系国家，成文法在我国享 密切：立法限制是司法限制之依据，有法可依时必须做到有法 有不可撼动的地位，而法官的自由裁量权则有着严格的限制。 必依；反过来，司法限制是立法限制的具体化，是连接法律和 “大陆法系审判过程所呈现出来的画面是一种典型的机械式活 个案的中介物。而当前司法限制之重要性大有赶超立法限制的 动的操作图，法官酷似一种专门的书记官，除了特殊的案件外， 趋向，其实践于个案审理，直接作用于合同自由，在千姿百态 他出席法庭仅是为了解决各种争讼事实，从现存的法律规定中 的合同纠纷中，司法限制甄别事实，落实立法之精髓i同时， 寻觅显而易见的法律后果。 “_2对于无法可依或者法无明文规 因于社会生活的变迁和立法与生俱来的抽象性和滞后性，立法 定之处，法院在审理时往往持保守态度，消极对待当事人诉求。 中关于合同自由限制的具体规定已经难以应付各类新出现的问 重塑司法机关的权威性，迫切需要人民法院发挥主观能动性审 题，法官在审理案件时日益求助于合同法高度灵活的基本原 理案件，不因立法漏洞和缺陷而回避案件，克服法律的僵化、 则。但无论是立法明确时法院对案件事实的甄别和认定，还是 滞后和抽象，最大程度地实现司法之维护公平正义的价值。 法无具体规定时法律原则之转化应用，都需借助于法官的自由 司法是指对法的适用，因此合同自由的司法限制从这一方 裁量之手，发挥司法能动性，从而实现合同法之实质正义。 面来说是指立法限制的具体适用，即司法机关运用立法对合同 一 、 能动司法与合同自由的司法限制 自由所设立的限制性规定来处理案件；但另一方面合同自由的 能动司法又称司法能动主义，于20世纪印年代兴起于美 司法限制也有其独立意义，在法无明文规定或具体衡量标准 国。2009年8月，时任最高人民法院院长的王胜俊明确提出 时，法官需根据法的一般原则(如诚实信用原则)对合同纠纷进 “能动司法是法院服务大局的必然选择”，由此这一理念正式进 行处理。不确定的原则与缜密的规定各有其用处，并行不悖， 入我国司法理论和实务界，引发广泛关注。近年来，能动司法 各表现法律的严格规则的一面与自由裁量的一面。 在合同自 已然成为我国司法发展的主导潮流和趋势，其特殊的时代背景 由的司法限制上，发挥能动司法是