从“宪法评注”到“宪法学说”.pdfVIP

2008年第 11期 山 东社 会 科 学 No．11 总第 159期 SHAND0NG SOCIALSCIENCES GeneralNo．159 从 “宪法 宪法学说” (四川大学 法学院，四川 成都 610064) [摘要] 宪法评注是 “根据 宪法 ”的评注 ，宪法学说是 “关于宪法”的学说 。宪法评 注的 成就 虽然令人 瞩 目，但也有它的局限性 ，因此 ，有必要在现有 的宪法评注 的基础之上 ，进一步 发展 当代 评中国的宪法学说 。宪法学说既尊重宪法文本 ，也强调 对于宪法文本 的超越 ，它 以当 代 中国的宪政 实践作为研 究g-,]-象 ，旨在发展从 当代 中国宪政 实践 出发 的宪法学理论形态 。 主 喻 [关键词 ] 宪法评注 ；宪法文本 ；宪法学说 ；宪政 实践 ；宪法解释 学 [中图分类号 ]D911 [文献标识码 ]A [文章编号 ]1003 145[2008]1l—0040__06 ‘ ‘ 到Ⅱ P中 一 、 “宪法评 注 ”与 “宪法 学说 ”的划 分 1927年 ，德 国法学家卡尔 ·施米特注 意到 ，“在 当今 的德 国，关于魏玛宪法 已经有 了一些很好 的评 注与 专著 ，它们在理论和实践两方面 的重要 价值受 到 了公认 ，再 添上 一两句赞誉之 词 ，已属多余 。不过 ，除此而 外 ，还有必要花 点力气 ，系统地建立一个宪法理论 ，将 宪法学 当作 公法学 的一个特殊分支来加 以探 索 。”施米 特提 出这样 的学术主张 ，主要是 因为 ，宪法学 “在我们最近一代人 中却没有获得发展 。无论在涉及各式各样 公法论题 的国法学 中，还是在普通 国家学 中 ，宪法学 的问题和 内容大体上 已经溃不成军 了。”④正是着 眼于这 样 的宪法学状况 ，施米特倡导建立 “宪法学说 ”。 在题为 “宪法学说 ”的这本著作 中，施米特主要讨论 了四个方面 的 问题 ：一是宪法 的概念 。在这个标题 之下 ，施米特 区分 了绝对 的宪法概念 、相对 的宪法概念 、实定 的宪法概念 、宪法 的理想概念 ，以及根本法 、制宪 权 、宪法协议 、宪法起源之类 的概念 。二是近代 宪法 的法治 国要素 ，它主要分析 了作为一种政 治形式 的法治 国。三是近代宪法 的政治要素 ，这些要素主要包括 民主制 、君主制 、议会制 。四是联邦宪法学 ，主要解释 了联 邦宪法学 的基本概念及其结论 。通过这些 内容 ，施米特在 已有 的宪法 “评 注 ”之外 ，建构 了 自己的 “宪法学 说 ”。宪法评注与宪法学说 的区别是 ：前者 以 (魏玛)宪法为依据 ，是对 (魏玛)宪法本 身的解释 、说 明、评论 。 后者是在超越 (魏玛)宪法本文的基础上 ，建构起来 的关于宪法 的一般理论 。 从施米特 的问题 意识与学术 旨趣着 眼 ，我们可 以看 到两种不 同的宪法研 究路径 。一种是 “根据 宪法 ”的 评注 ，另一种是 “关于宪法 ”的学说 。这两种不 同的研 究路径 ，恰好可 以折射 出中国当代 宪法研究状况 ：宪法 评 注的 }1渐兴起与宪法学说 的相对沉寂 。 二 、“宪法 评 注 ”的兴起 及 其局 限 在 当代 中国，宪法评注 的兴起 ，主要体 现为宪法解释学 的兴起 。譬如 ，范进学 的 《宪 法解释 的理论 建 构》、《认真对待宪法解释》等著作 ，探讨 了宪法解释 的方法 ；并根据现行 的宪法文本 ，实践 了这些解释方法 。 韩大元主持 的关于宪法文本 的研 究课题 ，主要针对 宪法文本 中的若干关键词而展开②。周伟 的 《宪法解释方 法 与案例研究》，主要研究了全 国人大常委会及其 内设专 门机构 的批复 。其他众多的专题性宪法研究 ，也习 惯于根据 宪法文本 的某个条款 、某些条款 、某些领域而切入 。这些具有宪法解释 学倾 向的研