法律选择中的意思自治原则.pdfVIP

青年与社会 2014年6月上 第16期总~；562期 法律选择中的意思自治原则 蔡向阳 林彦含 (闽南师范大学，福建 漳州 363000) 【摘 要 】意思 自治原则在国际私法的理论和实务上都有着深远的影响，作为契约准据法的基本原则和国际私法法律选 择的基本理论，意思自治原则得到了各国学者的认可和赞同，在许多国家的司法判例和立法实践中得以体现。 【关键词】国际私法；意思自治；法律适用 一 、 意思自治原则的概述 选法律的这方面的限制主要是一国现行的实体法是当事人必 (一)意思 自治的界定。国际私法上的当事人意思 自治 须作为选择的法律。在当前的情况下，有的国家把当事人权 原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择 利义务限定在所选法律必须是一国现行法的范围之内，或者 支配合同准据法的一项法律选择原则。 所选法律与一国现行法有某种联系，才能够得以适用于合同 (二)意思 自治原则是自由与限制的统一。自由和限制是 的调解和诉讼的过程之中。 哲学上一对矛盾的范畴，它们之间是对立而统一的。没有限 三、意思自治原则在其他领域的适用 制的自由是一种任陛，在现实中是行不通的。从法律意义上说， (1)意思自治原则在侵权领域的适用。大部分因为侵权 自由是一种权利，限制是对自由的制约，也是对 自由的保障。 行为而产生的损害赔偿请求，都受侵权行为地法律的支配。 我国台湾学者王泽鉴就认为，无限制的自由，是契约制度的 但是这一原则过于机械具有某些不合理的因素。(2)意思 自 自我扬弃。契约只有在平等的基础上才能建立起来。 治原则在婚姻家庭领域的适用。(3)意思自治原则在遗产继 二、意思自治原则在合同领域的适用 承中的适用。 有关合同领域中的法律适用问题，向来就是国际私法中 四、意思自治原则在我国的适用 争论的比较多的问题，这也是由合同关系的性质决定的。随 作为法律选择方法的意思 自治原则被认为是 “私法 自 着契约自由的广泛传播，意思自治原则已经成为确定国际合 治”理念在冲突法领域的延伸，2010年 1O月28日通过的 同准据法的基本原则。 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称 《法 (一)意思自治原则是合同中法律选择的主要原则。(1) 律适用法》)明确规定可以通过意思自治原则确定准据法的 合同中法律选择的内容。有关合同中法律选择的内容方面， 有 15处，既有对弱者利益的保护，也有直接适用法的运用， 学术界曾经存在争论即法律选择的内容仅指实体规范，还是 充分彰显了意思 自治原则的扩张与限制的二维属性。 包括选择一国的冲突规范。争论的焦点主要集中在反致的适 (一 )确定了意思自治原则的总则性地位。《法律适用 用问题上，目前学界对此没有分歧，均认为合同中法律选择 法》第 3条规定，当事人依照法律规定可以明示选择涉外民 的内容仅指实体法规范。合同双方当事人，通过法律选择的 事关系适用的法律 ，．确立了意思自治原则在涉外民事关系法 实体法来支配他们的合同关系，使其法律关系有一个稳定的 律适用法中的总则性地位。为意思自治原则在具体涉外民事 法律基础。(2)合同中法律选择的形式。法律选择的形式是 关系中的运用奠定了基础。 指合同当事人表达自己选择法律的意图的方式，主要分为明 (二)具体适用范围的扩张。(1)代理关系中的运用。 示的选择和默示的选择两种。明示的选择是指当事人以文字 《法律适用法》第 16条将契约自由原则运用于委托代理关系 言词所作出的关于法律选择的协议。默示选择则是指在合同 之中，不仅弥补了中国有关涉外代理关系法律适用的空白状 当事人未作出明示选择的情况下，