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二维法律风险管理方法%3a不安抗辩权行使新论的论文.pdf

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独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究成 果,除了文中特别加以标注和致谢之处外,论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研 究成果,也不包含获得 西南政法大学 或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了 谢意。 学位论文作者签名: 签字日期: 年 月 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解 西南政法大学 有关保留、使用学位论文的规定。特授权 西南政法大学 可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索,并采用影 印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编以供查阅和借阅。同意学校向国家有关部门或机 构送交论文的复印件和电子文档。 (保密的学位论文在解密后适用本授权说明) 学位论文作者签名: 导师签名: 签字日期: 年 月 日 签字日期: 年 月 日 硕 士 学 位 论 文 二维法律风险管理方法:不安抗辩权行使新论 Two-dimensional Method for Legal Risk Management :on Unsafe Right of Counterplea 作 者 姓 名: 陈 珊 珊 指 导 教 师: 王 洪 教 授 西 南 政 法 大 学 Southwest University of Political Science and Law 内容摘要 风险管理应用到法律学科形成法律风险管理的新领域。法律风险管理方法是 一种跨学科的重要而新型的方法理论,其研究尚处于起步阶段。有必要结合国际 化的视野和领域拓展的理念予以探究,提出二维法律风险管理方法。该方法以权 利主体和相关法律机关为管理主体,包含背景分析、风险识别、风险评估、风险 控制四级管理阶段,是循环、动态而开放的法律风险管理方法理论。 不安抗辩权是民事领域双务合同履行中的一项重要的抗辩权利。对保护先履 行方的利益,体现法律的公平与效益意义重大。但由于法律规范的模糊性和不确 定性,在实践中的适用一直存在诸多问题,学者们给予了充分关注,司法解释也 至今未对其中亟待解决的问题予以明确。笔者拟运用二维法律风险管理方法的分 析范式,着重探究不安抗辩权行使时的几种主要的法律风险,以期对该制度的适 用和完善有所助益。 二维法律风险管理方法为探究不安抗辩权的行使提供全新研究角度。文章着 重分述不安抗辩权适用中举证责任的适用风险、合理期限的适用风险、异议权所 致的法律风险,以及制度竞合所致的法律风险管理。首先,在举证责任适用中, 先履行方面临诸多举证障碍而法律又苛求证据需“确切”由此导致法律风险。先 履行方需客观衡量,理性决定是否中止履行;相关法律机关宜明确“确切”的含 义,在先履行方掌握初步证据后要求后履行方负反证责任。其次,在合理期限适 用中,先履行方难以拿捏合理期限的长短而法律又未予明确,导致法律风险。先 履行方宜视合同履行环境谨慎等待一个不过于短暂的期间;司法解释可明确约定 期限和法定期限相结合的立法结构。再次,先履行方可能不当行使合同解除权而 异议权与其对抗导致异议权所致的法律风险。先履行方需要对影响解除权行使的 因素进行细致考量以避免草率行使;司法解释应确认异议权。最后,先履行方面 临不安抗辩权和预期违约两制度的选择适用障碍而两种制度又相竞合导致制度 竞合所致的法律风险。先履行方宜结合制度辨析和履行环境进行恰当选择;司法 解释宜确认不安抗辩和预期违约是独立而竞合的制度,可选择适用并附加对选择 权的限制。 1 关键词:二维法律风险管理方法;不安抗辩权;举证责任;合理期限;异议权; 制度竞合

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