中华法系与罗马法的原理及其哲学比较--以《唐律疏议》与《法学阶梯》为对象的探索.pdfVIP

箜粤星!：翌里造：史国鎏生基鎏鎏垫些垦堕塑塑垒!!查墨些堕墨多二二=生墼盘墨鱼翌兰型堕燮 中华法系与罗马法的原理及其哲学比较——以《唐律疏议》与《法学 阶梯》为对象的探索 张中秋 内容摘要：本文通过对《唐律疏议》与《法学阶梯》的分析，揭示出中华法 系的道德原理与罗马法的自由原理，以及这两种原理的自然哲学基础是有机的自 然观与无机的自然观，进而比较这两种原理对中华法系与罗马法的结构、特征和 价值的影响，最后指出道德原理立足全体、效法自然、追求和谐，赋予了中华法 系责任一权利的结构、道德的精神和人类全体以及人类与自然共生共荣的价值目 标；自由原理立足个体、依据理性、追求正义，赋予了罗马法权利一义务的结构、 自由的精神和人类独立与进步的价值目标。这两种原理的价值既有永恒性又有互 补性，因为人是个体的但人类是群体的，道德与自由都是人类所必需的。因此， 基于传统的力量、道德原理的价值和中国发展的趋势，尤其是中国有机的自然观 已获得新的科学与哲学的某种支持，所以在理解和化解西方制度与中国社会的脱 节，以及运用什么样的法律去参与解决人类争端和全球性的生态危机方面，中华 法系的道德原理将有重大的指导意义。 关键词：中华法系 罗马法道德原理 自由原理 比较价值 大家知道，唐律是中华法系①的代表，《唐律疏议》是唐律的精髓和骨干；②而 《法学阶梯》既是罗马法的重要组成部分，又是罗马法的“全部法学的基本原理” ③所在，因此，以《唐律疏议》和《法学阶梯》为对象来探讨中华法系与罗马法的 。”依中外学者的见解，中华法系是指以中国法为母法发展起来的东亚法律体系，包括传统的中国法、朝鲜法、 日本法、琉球法、安南法、暹逻法和缅甸地区法。如果从时间和空间两方面来界定，在中国的秦汉至隋唐这 段时间为中华法系的成型期，其范围包括东亚大陆、朝鲜半岛、日本列岛、琉球群岛和中南半岛部分地区。 在中国的唐宋至清末这段时间为中华法系的存续和内部变化期，其范围还是包括上述地区。从公元19世纪中 期开始，西方法律文化在列强的武力和殖民政策支持下向东亚扩展和传播，中华法系开始解体。到公元19世 纪末，严格意义上的中华法系实际上仅存作为母法的中国法而已。20世纪初，清廷迫于压力正式“变法修律”， 作为中华法系母法的中国法整体瓦解。至此，东亚曾经共有的中华法系不再有实体的存在，而是被作为具有 法律文化传统和遗产意义的历史性法系对待。在中华法系的形成中，唐律发挥了承前启后、传播海外的作用， 所以它被公认为中华法系的代表。 。唐律是中国唐代法律的总称，包括唐前期的律、令、格、式四种法律形式和判，以及唐后期的格敕(格和 格后敕)等。其中，作为律的代表的《唐律疏议》，不仅是全部唐律的主体，亦是全部唐律的精髓。可以毫不 夸张地说，《唐律疏议》的学理即是中华法系的原理。参见刘俊文撰：《唐律疏议笺解》，北京：中华书局1996 年版(以下所引此书为同一版本)，第1--92页“序论”。 。查士丁尼皇帝在为《法学阶梯》颁示所作的“序言”中说：“……在把全部古法书籍编辑为《学术汇纂》共 一617— 箜堕竺呈迭!史鱼鎏量基鎏鎏垫丝鱼竖塑盟全!： ——————————————————————————————————————————————————————————————=——————————．———、—————二二：-．’一二=!鲞墨些堕墨耋二主釜鲞墨鱼呈墨鲨塑墅堕+f一。·……■”／， 原理及其哲学，这在比较法上是可行的。①当然，这里所说的中华法系主要是指 传统中国法，罗马法主要是指万民法时代亦即罗马帝国时期的法律。而本文既然 是对原理与哲学的比较，实际就是关于法的理念的类型比较，因此理念与制度及 实践有不同之处，这是正常的，而且亦不影响研究结论的成立。 正如我们所知，概念是分析的工具。因此，1本文首先从“原理”这个核心概 念开始，然后再探讨相关的问题。在科学术语上，“原理”是来自西方的概念，它 在传统中国文化中对应的就是“道”。这个“道”不单是道家之道，而是中华文化 之“道”。正如金岳霖先生说：“各家所欲言而不能尽的道，国人对之油然而景仰 之心的道，万事万物之所不得不由，不得不依，不得不归的道才是中国思想中最 崇高的概念，最基本的原动力。”@从这个意义上说，道是中