谈对刑法保护管辖原则的理解与完善.pdfVIP

青年与社会 2014年6月下 第18期总第564期 谈对刑法保护管辖原则的理解与完善 郭小玲 (北京师范大学 刑事法律科学研究院，北京 【摘 要 】近 日备受热议的 “斯诺登事件”叉一次将人们的 目光聚焦在跨 国犯罪与我国 《刑法》第八条上。对于我 国 《刑法》第八条规定的保护管辖原则，我们应如何理解，适用此原则的条件有什么，此原则在实践中有那些缺陷。文章将对 以上问题进行探讨，从而提 出对其进行修正和完善的建议。 【关键词】刑法；保护管辖原则；双重犯罪原则；限制 一 、 问题引入 保护管辖原则又称安全原则，或者 自卫原则 ，是指不论 2013年6月，身在中国香港的前美国中央情报局雇员 ， 本国人还是外国人，其在国外的犯罪行为，只要侵犯了本国 亦任美国国家安全局技术承包人，美国人爱德华 ·约瑟夫 ·斯 利益或本国公民的法益，就适用本国刑法。其实质意义在于 诺登向 《卫报 》和 《华盛顿邮报》爆料 ：美同国家安全局和 保护本国利益与本国公民的法益。 联邦调查局于2007年启动了一个代号为 “棱镜”(PRISM) 保护管辖原则可以分为两类，即国家保护原则和国民保 的秘密监控项 目，通过直接进入美国网际网路公司的中心服 护原则。所谓国家保护原则，是指对于侵害本国国家法益的 务器里挖掘数据、收集情报，以监控互联网活动、秘密收集 行为，不论其犯罪地在哪国，犯罪人的国籍如何 ，都应当适 电话记录。微软、雅虎、谷歌、Facebook、PalTalk、美国在线、 用本国刑法。而国民保护原则旨在保护在 国外的本 国公民。 Skype、YouTube、苹果这9家科技公司参与其中，为美国情 当本国公民遭受侵害成为被害人，应当对一定范围内的国外 报机构提供信息。 犯适用本国刑法。理论上国民保护原则又被称为消极的属人 这项高度机密行动此前从未对外公开。消息一出，引 原则，因为其并不属于属人管辖原则的范畴，而属于保护管 发轩然大波，斯诺登也随即遭美国政府通缉。斯诺登在香 辖原则的范畴。 港 的去 留也引发全世界关注。有评论认为斯诺登已然是烫 (二 )理论渊源 手山芋，香港应尽快促使其离境以免招惹事端。但也有观 保护管辖原则作为国家为保护本国和国民利益而设定 点认为斯诺登手中掌握美国大量重要情报，应寻找合法途 的一种刑事管辖原则，是国家 自卫权理论在刑事法律领域 径将其留下，为中国所用。由于斯诺登的爆料内容中提到， 的具体体现。国家 自卫权理论认为，自卫权是国家的一项 美国国家安全局曾入侵中国电讯公司以获取手机短信信息， 基本权利，每个国家为了防止其免受外来侵害有权采取正 并持续攻击清华大学的主干网络，包括太平洋电讯香港总部 当措施来保卫 自身的安全和利益。在 国际法上 ，自卫权的 的计算机也遭攻击，而该公司拥有区内最庞大的海底光纤 行使 限于实际遇到外来侵犯的场合。也就是说 ，国家只能 电缆网络。因此有学者主张，曾参与这些行动的斯诺登已 在必要的限度 内行使 自卫权，否则会侵犯其他国家的主权 经涉嫌侵犯 中国同家安全与公民隐私 ，根据 《中华人 民共 与利益。现今各国刑法中规定的保护管辖原则正是国家运 和周刑法》第八条的保护管辖原则，可以适用我国刑法对 用刑法手段防范外 国侵害的一种手段，以补充属地管辖原 其进行管辖。那么，应如何理解我 国 《刑法》第八条规定 则与属人管辖原则。 的保护管辖原则?适用此原则有什么样 的条件或限制?此 从历史上来看，国家保护原则与国民保护原则的渊源各 原则在实践中有那些缺陷?如何对其进行修正和完善?本 有不同。根据意大利刑法学家 FMadovani的考证 ，国家保护 文将对以上问题进行探讨。