机会丧失分析在医疗损害鉴定与应用.pdfVIP

2013’医疗损害司法鉴定研讨会论文集 法医临床篇 机会丧失分析在医疗损害鉴定中的应用 张四平1，程时和1，孙岩1，刘书唱2 (1．广东康怡司法鉴定中心，广东东莞523047；2．广东大洲律师事务所，广东东莞523008) 摘要：患者因治疗的机会丧失可以被侵权为由要求医方履行赔偿责任，传统的司法判例是根据机会丧失是否具有优 势依据，履行“全有或全无”的赔偿责任。随着《侵权责任法》在我国的实施和相应的责任程度划分，传统的机会丧失理论 再也不能适用于我国目前的医疗赔偿制度。应如何划分责任?首先必须正确地认识机会丧失原理和机会丧失率，了解机 会丧失形成的临床过程．然后以循证医学、医学统计学为基础。对机会丧失、医疗过失及彼此闻因果关系进行认定。划分 任责比例时。若单纯以机会丧失率确定存在缺陷．而以机会丧失率当作量化指标，应用于医疗损害鉴定中，有着广泛的实 用价值。 关键词：机会丧失；分析；医疗损害；鉴定；应用 1 引言 在医疗损害纠纷案例中，医方因过失行为造成了患者的治愈、生存、康复、治疗选择等机会的部分或完全丧 失，最终又发生了医疗损害后果。在医疗损害鉴定中，因为医方的过失行为造成了患方的机会丧失，不具有原因 力，若利用原因力原理分析则捉襟见肘，难于达到目的，而若对机会丧失作出合理的分析，则有利于鉴定的进 行，并划分相应的责任比例。 2机会丧失的实际应用 2．1对损害后果(或机会丧失)的认定 案例1 马某，女，52岁。因胸部疼痛伴咳嗽4d入院。X线检查表现：双肺广泛点状实变影。人院诊断：急性 粟粒性肺结核。抗结核治疗后21d，患者因故要求出院。出院诊断：急性粟粒性肺结核，双肺点状实变影性质待 查。嘱继续抗结核治疗。患者出院后第15d在另一医院诊断：甲状腺癌伴双肺转移。专业意见：入院前，患者甲 状腺癌已发生远处转移，至确诊时．治愈率在统计学上无差异。鉴定意见：马某甲状腺癌伴双肺转移属自身疾 病，不支持由医疗行为造成损害后果．与医方无因果关系。 患者因医方的过失行为造成了治疗延迟，医疗过失可以认定．是否造成了机会丧失?通常是依据误诊前后 治愈率之差值，也即机会丧失率来认定，同时也是对因果关系的认定。本案例中马某在误诊前后的治愈率无差 别．机会丧失率为0％．由治疗延迟致机会丧失的认定不成立。 2．2对医疗过失的认定 案例2朱某，男，4l岁，因突发昏迷4h，伴右侧肢体抽搐由某院转入要求手术治疗。检查：GCS评分4分，双 侧瞳孔散大，直径5mm，四肢腱反射消失。入院诊断：左额颞顶叶脑出血，脑疝。医方行非手术治疗。第8天，患方 放弃治疗，患者于回家3d后死亡。专业意见：患者手术治愈率不足10％，手术风险(死亡)率50％以上。鉴定意见： 朱某的死亡是由本身疾病所致：在朱某的疾病危重期间，医方无医疗过失行为，与朱某的死亡无因果关系。 治愈率通常是检验治疗方法是否有效的重要指标。医方因药物的选择、以及治疗方法或方式选择等不同， 治愈率必然不相同，即使同一患者，在不同的时机、不同部位等条件下，也不尽相同。既然存在不同的治愈率，仅 单纯用治愈之差值来认定存在医疗过失恐难于成立。本案中，患者手术治愈率不足10％，机会丧失可以认定，若 简单地以此治愈率认定医方存在医疗过失，理论上似可成立，但若考虑手术风险(死亡)率在50％以上，认定医 方存在过失行为并造成了机会丧失，则显得牵强，因医方的治疗符合循证医学原理，故认定医方不存在医疗过 失。另外，患者属于危重情况，《侵权责任法》也属免责的范围。 2．3对医疗过失和损害后果同时认定 -16· 2013’医疗损害司法鉴定研讨会论文集 法医临床篇 剖宫术，于100111in被取出，胎儿因脐带绕颈致缺氧时间过长，遗留脑瘫。专业判断：如待产时及早发现宫内窘迫 并争取术中争取时间，胎儿有可能不会出现脑瘫。鉴定意见：胎儿脑瘫系本身因素所致；医方存在过失行为．并 造成了最佳治疗的机会丧失，属次要因素。 患方最终损害后果与本身因素存在必然性，但医方可能存在观察不仔细、消极治疗、急诊不急、认识不足等 行为，属医疗过程中的不足、欠妥或不规范的行为，而这些医疗行为是否属于医疗过失?以现代的医疗制度和技 术标准来衡量，也难于作出精准的判断。如属于医疗过失，是否又造成了机会丧失?医疗过失和机会丧失都存在 不确定性，在此条件下，通常只能通