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维普资讯 2008年 4月 湖南公安高等专科学校学报 Apr．2008 第20卷 第2期 Joum~ofHunanPublicSecurityCollege Vo1．20 No．2 论卧底警察取得证据的效力及相关配套制度的建构 张 晶 (燕山大学文法学院，河北秦皇岛 066004) 摘 要：卧底警察是侦破有组织犯罪、团伙犯罪等案件的有效手段。世界各国在打击有组织犯罪、毒品 犯罪、严重暴力犯罪等复杂犯罪时，都不约而同地赋予侦查机关使用卧底警察的权利。我国有关卧底警察的 法规过于原则化、简单化，在司法实践中很难适用：在有限度地承认卧底警察的合法性已成为国际趋势的情 况下，我国也应该将卧底警察立法化 。 关键词：卧底警察；概念的界定；域外规定；建议 中图分类号：D631．2 文献标识码 ：A 文章编号：1008—7575(2008)02—0087—05 一 、 卧底警察概念的界定 的，属于侦查机关的工作人员，具有警察之公务身份 。 “卧底”一词在现代汉语词典中解释为：埋伏下 第二，普通卧底往往不隐匿真实身份，如果隐匿真实 来做内应。卧底侦查有广义、狭义之分。狭义的卧底 身份而从事犯罪将受到刑事追究；而卧底警察则要使 侦查是指经过特别挑选的侦查人员 ，在合乎法律规定 用经过批准的化名，隐瞒真实身份，且在其执行任务 的范围内，使用化名，以其他某种身份为掩护接近侦 时为掩护身份而不得不实施 的某些逾越法律规范的 查对象， 以欺骗手段获得侦查对象的信任，而在一 行为，只要事先报告获准，可获法律保护免受追诉 ，但 定期限内潜伏于犯罪组织内部，收集犯罪组织的内幕 对法律 的逾越应有尺度，不得实施后果无法挽回的重 资讯，或者从 内部瓦解犯罪组织的一种侦查方式。从 大危害社会行为。第三 ，普通卧底在卧底期间的卧底 事狭义的卧底侦查的侦查人员一般被称为卧底警察 。 行为必须在侦查人员的主导下实施 ，且可以向警方要 广义的卧底侦查是指 “国家侦查人员或者受国家追 求领取一定报酬；而卧底警察在卧底期间则享有一定 诉机关委派的其他人员，虚构或利用某种特殊身份为 的自由裁量权 ，也可以领取丰厚的特殊风险岗位津 掩护，骗取侦查对象的信任 ，打人其 内部以查明犯罪 贴。第四，普通卧底可因犯罪而受益，也可进行各种 事实 、收集相关证据 的一种秘密侦查手段。”-就具 私人取证活动；而卧底警察非在必要情况下，不得从 体实施卧底侦查的主体而言分为两种 ：一是卧底警 事卧底侦查 以外的非法活动，如果卧底警察滥用 自由 察，二是普通卧底 。卧底警察，依德 国刑诉法第 110 裁量权从中非法牟利或者犯罪应当依法追究其相应 条 a款第2项 ，是指负有警察职务的公务员于一定期 责任 。笔者这里主要探讨的是狭义的卧底侦查即卧 间内，使用经过批准的化名，隐瞒真实身份，打人犯罪 底警察的取证活动。 组织内部，较长时间地秘密执行刑事侦查与收集犯罪 二、美国有关卧底警察取得证据的效力的案例 证据 的任务，以对抗危险特别大、使用一般侦查手段 分析 难以破获的案件。而普通卧底则是指不具有警察等 卧底警察实质上是在侵犯犯罪嫌疑人宪法权利 刑事追诉机关公务员身份的人 ，在不特定的期 问内， 的情况下，收集不利于犯罪嫌疑人的证据 ，其正当性 受信赖、有意愿协助侦查犯罪且身份保密的人，如计 何在?下面笔者就通过对具体案例分析，看看美国是 程车司机、旅店老板、餐馆服务生或帮派成员等。 如何在发现实体真实与人权保障之间保持最佳平 很显然，普通卧底与卧底警察的主要区别在于： 衡的。 第一，普通卧底只是接受侦查机关的委托而在一定期 (一)与美国宪法第四修正案 “隐私权”的平衡 间内协助侦查的普通主体，其不具有警察之公务身 [案例 1] 卧底警察在成为犯罪嫌疑人的同事 份；而卧底警察通常是经过特殊培训和选拔所产生 并取得其信任后，以社交性访问为借 口进人犯罪嫌疑