论专家辅助人的性格——中立性抑或倾向性？.pdfVIP

维普资讯 2008年第7期 山 东社 会 科 学 NO．7 总第 155期 SHANDONG SOCIALSCIENCES GeneralNo．155 论专家辅助人的性格 中立性抑或倾向性? 裴小梅 (河南省政法管理干部学院，河南 郑州 450002) [摘要] 分析专家辅助人 的基本性格或性质 ，探讨专家辅助人应 当以中立立场还是 当事人立场参与诉 讼 ；论证英美法系当事人主义下的 “专家证人”明显的倾向性和大陆法系职权主义下的 “鉴定人”的中立性 ； 分析我 国专家辅助人职业属性之 中立和职业道德之倾 向的双重个性 。 [关键词] 专 家辅助人 ；中立性 ；倾向性 ；司法鉴定 [中图分类号]DF0—053 [文献标识码]A [文章编号 ]1oo3—4145[2008]o7—O152—o4 “专家辅助人”与 “专家证 人”、“鉴定人”在称谓上 虽不 模式发展 出来 的解 决案件技术 问题 的方法 制度。在英美 法 相 同，但在性质 、职能 、资格 和作用等方面却有相同或相似之 系国家 ，鉴定人被称为专家证 人或专家 辅助人 ，被视为一般 处 ，关于其性格或立场 问题 ，国外学 界的论争并非激烈 。 “专 证人 。 家证人”制度为英美法 系所特有 。英美法系在当事人 主义诉 (二 )大陆法系 国家的鉴定人 讼模式下 ，视鉴定人为专 家证人 。依据其 证据法 理论 ，凡是 在大陆法 系国家 ，解 决诉讼 中的专 门问题依赖的是 “司 了解案件真实情况的人 ，如 与案件无 涉及 的第三 人 、专家证 法鉴定人 ”，司法 鉴定人 被认 为 是 “帮助法 院进 行认 识 的 人外 ，被告人 、同案人 员 、被害方 证人 、警方证人 都有 资格作 人”，是 “法院 的科 学辅 助人”。法 国学者认 为 ，司法鉴 定人 为证人提供证言。由于鉴定人一般 由当事人选 定 ，故在英美 是根据法官的指令对需要运用专业技术知识并通过复杂的 法系中 “专家证人 ”的性 格不是 中立 的 ，而 是倾 向于 委托一 调查才能查证的事实提 出意见 的专业技术人员 。①德 国的专 方的当事人 。 “鉴定人”制度 为大陆法系所 特有。大陆法 系 家证人在 日本则称为鉴定证人 。 日本学者认为 ，司法鉴定人 无论在立法上还是在 司法上 ，鉴定人 与证人都有 明显 区别 。 是接受法院或法官的指令 ，依靠专 门知识 和经验法则 ，对具 大陆法 系国家的证人概念仅仅指诉讼主体 以外的第三人 ，鉴 体事实进行判断和报告的第 三人 。②前苏联学者认 为 ：“鉴定 定人被视为法官的助手或作为 “科学 的法官 ”来看待 。因此 人是指在科学上 、技 术人 或者 工艺上具有专 门知识 的专家。 在大陆法 系国家 ，鉴定人通 常 由法院选任或指 定 ，当事人 一 鉴定人不是证人 ，因为他并不是 向法院说明他 自己看见或 听 般不得提供鉴定人 ，鉴定人 的立场应当是中立的、无偏私 的。 到的什 么事实 ，也就是说 ，他不是证明事实 ，而是对事实作 出 显然 ，我 国 《最高人 民法 院关于 民事诉讼 证据 的若干 规定 》 分 析 ，从科学材料 或者 自己的专 门知识这 一 角度来 说 明事 (以下简称 《若干规定》)设立 的 “专家辅助人”既不同于 “鉴 实。”⑧在意大利 ，鉴定人 也被视为 法院 的辅助人员 ，其职 能 定人”，也不是 完全意义的 “专 家证人 ”，但 专家 辅助人 的地 行 为可用来协助法官收集证据并对有关证 据进行评估 。 位和性质究竟 如何 ，法律没有界定 。