刑事司法学.docVIP

刑事司法学 ——陈和华 推荐参考书目及法律文献： 李建明 《刑事司法改革研究》 陈兴良 《法治的使命》 马贵翔 《刑事司法体制原理》 李家红 《刑事司法论》 《刑法》、《刑诉法》、《治安管理处罚法》、《监狱法》、《检察官法》 第一讲 刑事司法概论 刑事司法的概念 司法：同“审判”与分权学说紧密联系。对于立法、行政而言，法院解释已定之法令，而适用于特定事实以行裁判曰司法。 中国司法机关包括“公（国安）、检、法、司法行政机关（监狱）。 我国司法概念：指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。（“司法独立”中的司法权仅指审判机关。） 刑事司法：司法的重要组成部分，指预防犯罪、打击犯罪、改造犯罪的专门活动。 司法权的属性 是一项国家权力； 其本质内容是判断； 对法律具有绝对的属性； 权力运作的消极性，“能制止任何事情，且不能倡导任何事情”，“无控告即无法官”； 权力的中立性； 决定的终局性，“生效裁判被视为真理”。 刑事司法除上述属性外，还有自己的特性：以落实刑罚权为内容；其行使必须遵循刑法和刑事诉讼程序。 刑事司法学 一门研究刑事司法机关在预防犯罪、打击犯罪、改造犯罪方面的法律制度。 我国刑事司法存在的问题 思考：是以控制犯罪为重还是以消灭犯罪为重？ 双重目标：控制犯罪、保障人权（最根本的） 两种模式：控制犯罪模式 正当程序模式 （不能是一条龙、流水线，应是障碍线） 体制上：司法独立问题（P312）；缺乏监督、制约；宪法形同虚设 程序上：（1）侵害人权、冤假错案；（2）刑讯逼供；（3）诱供得来的证据不能作为呈堂证据，“坦白从宽、抗拒从严”存在着诱供嫌疑，先入为主，假设人家有罪了；（4）不讲罪刑法定 法律的稳定 自律恒常 人员素质：政治道德素质 业务素质 我国刑事司法制度改革 刑事司法制度改革的目标模式（理想模式是既控制犯罪又保障人权） 建立刑事法治：人权保障、形式理性、程序正义 刑事司法改革的价值取向 公正和效率，公正分实体公正和程序公正，理论上是有机统一的，但冲突时应当优先考虑程序公正，效率涉及刑罚的成本和诉讼的成本。 刑事司法改革的基本内容： 诉讼结构的构造问题：从公检法一体的结构向控辩双方平等、法官居中裁判的方向转变。 控：大控方概念，检警一体； 辩：加强司法地位、权利保障； 法官：超然性、司法独立、检警监督。 第二讲 刑事司法制度的历史沿革 中国内地刑事司法制度 （一）、中国古代刑事司法制度的特点 1、刑事司法从属于行政 2、御史制度——刑事司法的制约 3、刑讯逼供、罪从供定； 4、死刑复奏； 5、刑事司法官员选拔的科举化； 6、德主刑辅、宽猛相济，而非法治（性善论：用道德对待君子，用刑罚对付小人） （二）、中国传统社会轻视程序法之表现 1、官吏审判时主观臆断现象普遍，“片言折狱”备受推崇； 2、官吏往往根据自己的内心和现实需要（重视传统道德和亲情、同情弱者、害怕因果报应）来断案； 3、公开逃避法律与规则。（见诸《折狱龟鉴》） 程序：按照一定的顺序、方式、手段来作出决定的相互关系。 实体法：对某一特定的行为作出什么样的处理和置办。 程序实质：横向权力分配，纵向的权力制约，来达成裁判的公正，防止专断。 中国古代从来没有出现过独立的司法机关。全能型、严格的过错追纠。 （三）、中国传统社会轻视程序法之原因 1、重道德轻法律和诉讼的观念，普遍的厌讼和畏讼心态;（讼，争也，终凶） 2、官吏的法律素养差 3、官民关系不平衡，高度相信人的认知能力； 4、直觉、整体的思维方式； 5、熟人社会、亲情意识和因果报应思想。 (二、美国联邦刑事司法原则和程序 1、米兰达警告 （1）、当今美国警察和检察官必须遵守法律，其依据是美国宪法《第五修正案》； （2）、其规定：不得强迫公民说出不利于自己的话，不得强迫公民自证其罪； （3）、1966年，美国最高法院裁决，公民在被讯问时有权利知道自己的宪法第五修正案的权利，警察有义务将它告诉嫌疑犯。告知权利后才能讯问，这就是由来。 （4）、包括4点内容：①你有权保持沉默；②你说的任何话，都有可能在法庭上成为对你不利的证据；③如果你打算放弃你的沉默权，你有权在接受讯问时有律师在一旁帮助你；④如果你请不起律师，政府可以派一名律师给你。 2、被告人的沉默权不是绝对的沉默权，而是一个不被强制自证其有罪的权利； 3、检察官对侦查的指挥； 4、侦查行为的司法审查：逮捕和搜查；非法证据排除规则；审前羁押和保释 5、检察官对不起诉的自由裁量权，大陪审团控告和预审，指控答辩，辩诉交易 6、凡是以重罪被指控的被告都必须有律师，律师的作用（讯问时在场权，秘密会见权） 7、举证责任在控方 8、证人必须出庭作证，强制证人出庭作证