论涉外民事关系法律适用法.pdfVIP

现代商贸工业 No．13．20l1 ModernBusinessTradeIndustry 2011年第 l3期 论涉外民事关系法律适用法 谢 宇 (西北大学，陕西 西安 71000) 摘 要 ：《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的颁布实施，对于我国国际私法界来说，无疑令人为之欢欣鼓舞， 成为一座新的里程碑。试图从之前的法律规定与 《涉外民事关系法律适用法》之间的差异入手，探讨其进步之处。 关键词 ：国际惯例；最密切联 系；意思 自治；保护弱方当事人利益 中图分类号iD9 文献标识码 ：A 文章编号 ：1672—3198(2011)13-0209-01 l 系统化完善冲突规则 该涉外民事关系有最密切联系的法律。”《涉外民事关系法 在 《涉外民事关系法律适用法》公布之前，我国关于涉外 律适用法》第 6条规定 ：“涉外民事关系适用外国法律 ，该国 民事关系的冲突规范散列于许多法律之中，没有一个系统、 不同区域实施不用法律的，适用与该涉外民事关系有最密 全面的调整涉外 民事关系的冲突规范，并且部分 内容 已过 切联系区域的法律。”而之前的民法通则意见则还规定需要 时，某些冲突规范彼此之间甚至相互抵触，法律、法规中的冲 参考外国的区际司法冲突规范。 突规范与司法解释中的冲突规范也有许多不相适应的地方。 最密切联系的理论实现了法律适用的确定性和灵活性 造成了法律适用上的混乱，增加了司法实践中的难度 之间的协调，是在法律秩序与公平价值之间的平衡选择。 《涉外民事关系法律适用法》作 为新近的立法，在许多 作为功能主义对传统规则 的变革，其出发点便是摆脱简单 方面均吸收了当代各 国国际私法立法的先进经验，结合 了 的静态的公式化模式 ，以期是现在制度层面的弹性化、体系 国内众多学者的意见 ，并且充分考虑到了我国的现实情况。 的开放化、个案的公正化等社会价值 目标。任何社会的法 达到了立法观念的科学化、立法手段的现代化和立法 内容 律都应该是稳定性和灵活性的统一。一方面法律必须保持 的国际化。其形式结构严密、逻辑严谨 ，分为总则、分则和 稳定 ，不能朝令夕改 ；另一方面法律又不是静止不变的，它 附则。本法主要规定不仅改善了以往相关涉外民事关系法 要根据社会关系的不断变化而作出调整，最密切联系作 为 律立法结构和形式上的残缺不全，同时在 内容上有效地避 一 种新型的连接因素，具有矫正因硬性冲突规则造成不合 免了立法的冗长、繁杂、重复和矛盾。 理结果的作用 ，在对于某些案件在法律中找不到相应的冲 2 去除国际惯例在法律中的规定 突规则时，最密切联系原则就转化为一个法律选择的方法， 《涉外民事关系法律适用法》第 2条第 2款规定：“本法 直接规定其法律适用，具有补充性作用，在有新的涉外 民事 和其他法律对涉外 民事关系法律适用没有规定的，适用与 关系出现，而法律又无相应的法律适用规则，该原则可以应 该涉外民事关系有最密切联系的法律。”相 比较之前的民法 招，以弥补国私私法立法的缺陷。在此之前，最密切联系的 通则，删除了对国际惯例的适用 。 适用范围也主要是合同领域，扩大其适用 ，是对传统冲突规 国际私法中的国际惯例分为两类。一类属于国际强行 则的完善，有利于达到灵活和公平的结果 。 《涉外 民事关系 法规范，就如 《国际法院规约》第 38条所称的作为通则并经 法律适用法》的规定既没有像瑞士 国际私法法典那样采 取 接受为法律的那些 国际习惯 。另一类则是 国际贸易惯例， 例外条款的形式 ，也没有像奥地利 国际私法法典那样将最 也称为商人习惯法 。商人习惯法只具有任意法的性质，供 密切联系原则上升为一般条款，而是将该原则作为一项补 从事国际商业交往 的当事人任意采用。也就是说 ，即使经 充性原则 ，在总则中对最密切联系原则予以肯定。 国家认可采用，也只有当事人接受，才对当事