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信托模式：中国私募基金阳光化的选择 信托模式：中国私募基金阳光化的选择 信信托托模模式式：：中中国国私私募募基基金金阳阳光光化化的的选选择择 刘 东 陶音婕 私募基金是指通过非公开方式，向特定的自然人、法人或其他组织募集资金 并进行投资活动的基金。私募(Private Placement)相对于公募(Public offering)的最大区别在于基金发行方式的非公开性以及募集对象的特定性。私 募基金起源于十九世纪末二十世纪初的美国①，并在本世纪九十年代被引入中 国。但中国私募基金的发展由于各种限制障碍特别是法律制度的缺失，存在着诸 多的不规范，长期处于“地下”状态，2004年6月1日施行的《中华人民共和 国证券投资基金法》也仅适用于公募基金。但近年来随着相关法律法规的不断健 全完善，依托信托平台的私募基金，以其在促进资本市场健康发展中的作用逐步 引起了各方的重视。 一、信托型私募基金概述 目前中国私募基金的模式主要有三种：公司型、有限合伙型和信托型。公司 型私募基金是指按照《公司法》的规定组建投资公司，由特定投资者认缴出资成 为公司股东形式的私募基金。公司型私募基金的优点在于投资者就是公司的股 东，在公司章程的规定下权利和义务非常明确；但缺点同样明显，因为其运营成 本较高、退出程序比较繁琐以及多重征税。私募基金采用较多的另一种模式是有 限合伙型，其法律依据就是2006年修订的《合伙企业法》。有限合伙型私募基金 的最大好处在于对合伙企业不征收企业所得税，只征收投资者的个人所得税，减 轻了投资者的税负。最近几年，信托也逐渐吸引住了私募基金的目光。传统的信 托由三方当事人组成：委托人、受托人及受益人。委托人基于对受托人的信任， 将其财产托付给受托人，由受托人按委托人的意愿，为受益人的利益或者特定目 的对财产进行管理或者处分。而信托型私募基金是以传统信托为结构设立的集合 资金信托计划，该信托计划由信托公司担任受托人，通过信托合同明确投资人 (既是委托人也是受益人)与信托公司之间的权利义务关系，由信托公司将投资人 的资金进行集中管理或运用。信托公司运用信托资金可以进行证券投资，也可以 1 进行债权、股权、物权及其他方面的投资，但必须与信托计划文件约定的投资方 向与投资策略一致。另外，在我国还存在大量的非信托契约型私募基金，即由基 金管理者与投资人签订一个简单的协议，为投资人提供包括证券投资在内的投资 理财服务。这类“地下”私募基金也是最不规范的，由于没有相关法律的保障， 投资人往往风险较大。 信托型私募基金有以下优点：1、信托财产的独立性。信托型私募基金的信 托财产是投资人认购集合资金信托计划而形成的资金。信托财产是仅服从和服务 于信托目的的财产，具有与各信托当事人相互独立的地位②。投资人认购信托计 划后的信托财产不再属于投资人自有财产，并与投资人未设立信托的其他财产有 所区别；而信托财产虽然可由信托公司进行管理或运用，但也独立于信托公司所 有的财产，即信托公司的固有财产。信托财产不受信托公司财务状况的恶化、甚 至破产的影响，除非法律另有规定，否则不能对信托财产进行强制执行。现行法 律规定在信托计划成立后，信托公司应当将信托财产存入信托财产专用账户，由 信托公司选择的商业银行担任保管人，实行保管制度。信托财产的独立性是信托 财产最具有特色的法律设计③。2、信托型私募基金的运营成本低。从运营成本 的角度来看，与公司型和有限合伙型私募基金不同的是，信托型私募基金无需注 册专门的公司或者有限合伙企业，只需达成一个当事人之间的协议即可，从而大 大降低了实际操作的运营成本。3、相关法律法规的不断完善。现在我国已经颁 布了“一法两规”，即《信托法》、《信托公司管理办法》和《信托公司集合资金 信托计划管理办法》，再加上 2008年6月出台的《信托公司私人股权投资信托业 务操作指引》，这些法律法规的颁布为我国信托型私募基金的发展提供了良好的 法制平台。4、业务操作的监管日趋规范。法律法规明确了在信托型私募基金操 作中信托财产的监管机构和监督措施，规定了信托财产的保管职能由银行负责， 信托公司的受托管理活动必须严格按照法律法规以及信托合同的规定，并且在银 监会的监督管理之下进行。 二、信托型私募基金的当事人 1、委