比较法视野下的旅游合同立法模式.docVIP

北京第二外国语学院学报(旅游版) 　2007年第11期　 (总第151期) 比较法视野下的旅游合同立法模式 ———兼论中国的立法模式选择 孟凡哲 (北京第二外国语学院法政学院　北京　100024) 【摘要】:本文通过对不同国家旅游合同立法体例模式及其具体内容的比较研究,分析了旅游合同不同立法体例选择的内在根源。探讨了中国旅游合同立法在借鉴国外先进经验基础上可供选择的路径,认为将旅游合同立法置于《合同法》是最佳选择。 【关键词】:旅游　合同　立法　模式 Legislative Mode of Tourism Contract in the View of Comparative Law —Concurrently Discussing the Choice of China’s Legislation Meng Fanzhe (School of LawPolitics, Beijing International Studies University, Beijing 100024, China) Abstract: Through comparative research of legislative mode and its concrete contents of tourism contract in different countries, thispaper analysis the intrinsic source of different choice of legislative mode. It also studies the routine that can be chosen by China on thebasis of referring to advanced legislative experience abroad, and holds thatthe best choice is to embed the tourism contract intothe Cont-ract Law. Key words: tourism; contract; legislation; choice of mode 透视域外的旅游立法,我们不难发现,在当代社会,世界各国大都通过不同的立法体例对旅游合同做基本规制,尤其是进入20世纪80、90年代,由于旅游业的发展更加迅速,产生了许多新的问题需要立法做出回应,使得各国的旅游合同立法呈现出更专业化的趋势。这也决定了站在比较法的视野下对有关国家和地区的旅游合同立法进行研究,并在此基础上探索我国的旅游合同立法模式始终是一个推陈出新的话题。 一、旅游合同立法模式选择问题的缘起 对某一社会关系进行法律调整的立法体例是与对该种社会关系的基本定位密切相关的,旅游合同的立法体例的选择也首先取决于对旅游合同性质的认识。作为一种特殊的合同形式,对其性质的不同认识也必然决定了不同的国家和地区在旅游合同立法体例选择上的较大差别。 关于旅游合同的法律性质,学界存在不同的认识,其中一个最基本的认识是认为旅游合同应该是合同法分则中有名合同的一种具体形式,如委托合同、行纪合同、居间合同、承揽合同、服务合同等,但实际上,这些学说并不能完全涵盖旅游合同的全部内容。目前,很多人认为旅游合同应是一种新型的合同,不能归入传统民法中的任何一类有名合同,因此,应从立法上直接进行规制,使旅游合同典型化、有名化。合同法奉行合同自由原则,在不违反社会公德和社会公共利益以及强行性规范的前提下,允许当事人订立任何内容的合同,才能体现合同类型自由原则。因此,当事人订立了法律未规定的非典型合同也是法的实现的具体形式。何况社会在不断发展变化,交易活动也日益复杂,当事人完全可能在法定合同类型之外另创新型合同,以满足社会经济交往的需要。在这样的时代背景下,旅游合同立法的意义更加彰显。在我国, 1999年前专家起草的《合同法(征求意见稿)》中曾将旅游合同作为独立的有名合同加以规定,该征求意见稿第325条曾规定:“旅游合同是旅行社提供旅游服务,旅游者支付旅游费用的合同。”在征求意见稿形成过程中,立法机关还在国内外进行了相应的立法调研,当时人们对旅游合同的出台寄予厚望,然而在1999年3月15日公布的《中华人民共和国合同法》中却删去了“旅游合同”一章,这使得旅游合同的立法定位再次变得不明朗。但是,旅游合同法律关系的大量产生使得这一立法阙如亟需填补。 二、不同国家和地区的旅游合同具体立法体例选择 虽然各个国家和地区的政府都认识到对合同进行法律规制的必要性,但在具体的立法模式选择上的做法却各不相同。目前,它们采用的主要模式如下: 1.专门立法 按照这一立法观念,将旅游合同作为我们通常所说的经济法范畴中旅游法的一个分支来加以规定,从而凸