从_选择披露_到_公平披露_对美国证券监管新规则的评介与思考.pdfVIP

介绍与评论 从“选择披露”到“公平披露” ———对美国证券监管新规则的评介与思考 施天涛 　李 　旭 　　内容提要 :信息披露是证券市场监督的有效手段 ,它有利于实现公平和公正 。为完善信息披露规则 ( ) 和规范选择披露行为 ,美国证券暨交易委员会 SEC 于 2000 年 8 月颁布了公平披露规则 ,并于同年 10 月正式实施 。本文对公平披露规则制定的背景和 目的、“重要性”的判断标准 、公开披露的时间要求 、公 开披露的方式 、违反规则的责任等重要问题进行了详细的研究与评介 。作为文章的结束 ,笔者就证券立 法方向、规范选择披露行为和立法技术三个问题作了比较性的分析与思考 。 　　关键词 :证券交易;信息披露 ;选择披露 ;公平披露 ( ) 〔1 〕 2000 年 8 月 ,美国证券暨交易委员会 SEC 通过了公平披露规则 , 用以规范证券发行人的信息 〔2 〕 披露行为 。与以往不同 ,此次 SEC 制定新规则引起了美国公众广泛而密切的关注 。 公众的热情参与 表明公平披露规则同广大证券投资者的利益密切相关 。 一 　背景 :信息披露、选择披露与公平披露 ( ) 一 美国证券市场监督的方式与理念 在美国国会制定 1933 年证券法之时 ,采取何种有效的标准来监督证券市场和证券行为成为一个争 论的焦点 。对此主要有三种意见 : 〔3 〕其一 ,主张法律只适用于惩罚已发生的证券欺诈行为 ,而不该用 来预防证券欺诈行为 。这种观点的基本理念来源于自由主义的古典经济学理论 ,反映到法理念上 ,即认 为 :任何预防性法律都不会有任何 良性作用 ,相反只会阻碍经济的良性和 自由发展 。其二 ,主张借鉴 1844 年英国公司法中的做法 ,要求上市公司披露重要的和有关的信息 ,借此来防止证券欺诈作为 。信 息公开有助于股票发行人注意其行为和形象 ,有利于在证券行业促成高尚的职业道德 ,这正如美国法官 Louis D . Brandeis 的名言所说 :“公开有如太阳 ,是最佳的防腐剂 ;有如电灯 ,是最有效的警察 。”其三 ,主 张采用各州蓝天法中的Merit 理论 。该理论认为 ,信息披露机制过分依赖于股票本身的真实性 ,对股票 购买者的专业要求过高 ,实质不利于实现公平 。有效的办法是通过联邦政府的评估机制来确保买卖公 平 。 最终 ,美国国会采纳了第二种观点 ,即信息披露理论 。理由是 :证券法无意阻止投资者作出坏的投 清华大学法学院教授 。 清华大学法学院讲师 。 〔1 〕 ( 公平披露规则于2000 年 10 月23 日正式生效 。与此规则一起通过和实施的还有两个关于内幕交易的修正条款 Rules 10b5 - 1 and 10b5 - 2) 。无可否认 ,信息的公平披露与防止内幕交易关系极为密切 。但考虑到公平披露规则同关于内幕交易的两个修 正条款之间具有各自的独立性和侧重面 ,加之本文篇幅所限 ,故而文中对两个修正条款不作涉及 。 〔2 〕 ( ) 在对规则建议稿征求意见的过程中,SEC 收到了近 6000 份公众来信 含电子邮件 ,这在 SEC 的历史上是绝无仅有的。 〔3 〕 参阅高如星 、王敏祥 : 《美国证券法》,法律出版社 2000 年版 ,第 4 - 5 页 。 ·49 1