本科国际法-第一讲祥解.ppt

人有了知识，就会具备各种分析能力， 明辨是非的能力。 所以我们要勤恳读书，广泛阅读， 古人说“书中自有黄金屋。 ”通过阅读科技书籍，我们能丰富知识， 培养逻辑思维能力； 通过阅读文学作品，我们能提高文学鉴赏水平， 培养文学情趣； 通过阅读报刊，我们能增长见识，扩大自己的知识面。 有许多书籍还能培养我们的道德情操， 给我们巨大的精神力量， 鼓舞我们前进。 * 《国际法院规约》第38条的内容 法院对于陈诉各项争端，应依国际法裁判之，裁判时应适用： 1、不论普遍或特别国际协约，确立诉讼当事国明白承认之规条者； 2、国际习惯，作为通例之证明而经接受为法律者； 3、一般法律原则，为文明各国所承认者； 4、在第59条之下，司法判例及各国权威最高之公法学家学说，作为确定法律原则之资料者。 前项规定不妨碍法院经当事国同意，本“公允及善良”原则裁判案件之权。 二、国际法的主要渊源 （一）国际条约 （二）国际习惯 （一）国际条约 国际条约，是指两个或两个以上国际法主体依国际法为准所签订的，用于确定相互间权利义务关系的书面协议。 国际条约是国际法最主要和最重要的原则。 但是，关于是否所有国际条约都构成国际法渊源存在争议。 德国学者特里佩尔的观点 国际条约分为“造法性条约”和“契约性条约”两种。 只有“造法性条约”才是国际法渊源。 造法性条约的特点： 1、国际社会绝大多数国家都参加； 2、创设普遍遵守的国际法规则。 比如：《联合国宪章》 英国学者阿库斯特的观点 所有国际条约都是国际法渊源 因为，即便一项双边条约在两国间都构成对彼此有约束力的法，可以说在双方之间也在造法。 （二）国际习惯 所谓“国际习惯”，是指在长期国际实践中逐步形成，不成为的、有法律约束力的行为规则。 国际习惯是默示的国际法规则。 国际习惯在国际法中占有很重要的地位，因为今天的国际条约大多是对古老国际习惯的编纂而已。 国际习惯的构成要件 1、物质要件：经过长期实践形成通例。 2、心理要件：被有关国家接受为“法律”，即“法律确信”的过程。 三、国际法的其他渊源 包括： （一）一般法律原则 （二）司法判例 （三）学者学说 （四）国际组织决议 （一）一般法律原则 关于什么是“一般法律原则”有三种说法： 1、国际法的基本原则（童金） 2、基于一般法律意思而产生的原则（菲德罗斯） 3、各国法律体系的共有原则 （二）司法判例 司法判例，指国际法院及其他国际司法机关作出的判例。 在《国际法院规约》中，司法判例被列为国际法渊源之一。 但是，司法判例不是国际法的主要渊源，因为其受到第59条的限制。 《规约》第59条称：法院之裁判除对本案及本案当事国外，无拘束力。 结论：司法判例在国际法领域内只是一种辅助性的渊源。 （三）学者学说 这里所谓“学者学说”，指各国的权威学者。 与司法判例一样，学者学说只是辅助性的渊源。 （四）国际组织的决议 这里所谓“国际组织的决议”，是指联合国大会的决议。 关于这类决议是否渊源存争议，发达国家学者普遍认为不是，而发展国家学者认为是。 联大决议本身没有法律约束力，但其反映了国际社会的共识，显示了正在形成中的国际法规则，其地位至少与司法判例、学者一样，构成国际法的辅助性渊源。 第四节：国际法与国内法的关系 国际法与国内法关系既是一个重要理论问题，同时也是一个实践问题 一、关于国际法与国内法关系的理论 关于国际法与国内法关系的理论，主要探讨问题是：国际法与国内法是否属于同一法律体系，如属同一法律体系，谁的效力高？ （一）西方学者的观点 （二）中国学者的观点 （一）西方学者的观点 1、国内法优先说 2、平行说 3、国际法优先说 1、国内法优先说 主要代表人物：德国学者耶里内克、考夫曼、佐恩 观点：国际法与国内法属同一法律体系，国内法的效力要高于国际法。 佐恩称：国际法充其量是指调整对外关系的国内法而已。 2、平行说 主要代表人物：英国学者奥本海 观点：国际法与国内法不属同一法律体系，不存在谁的效力高于谁的问题。 3、国际法优先说 主要代表人物：奥地利学者凯尔逊、菲德罗斯。 观点：国际法与国内法属同一法律体系，但国际法的效力要高于国内法。 （二）中国学者的观点 1、国际法与国内法是两个独立的法律体系。 2、但是，两者间有着密切的联系。 国际法与国内法联系表现在两个方面： 其一，它们在内容上相互渗透、相互影响； 其二，它们在实施中相互配合、相互补充。 二、关于国际法与国内法关系的实践 （一）两个基本点 （二）实践中需要解决的三方面的问题 （一）两个基本点 1、国际法直接支配的对象是国家，其对任何国家下面的自然人、机关、实体没有直接支配效力。换言之，任何国际法下面的自然人、机关、实体的绝对义务是服从国内法，而非国际法。 2、国际法只是在原则上要求各国要遵守国际法，至于以什么方