宪法精神与转型中国法治社会的构建.docVIP

宪法精神与转型中国法治社会的构建 　　摘 nbsp; nbsp;要： 当下道德上出现的一些问题以致否定法治的新儒家沉渣泛起。尽管《钦定宪法大纲》始作俑者，衍生出近代中国之煌煌立宪史，然缺乏以养成公民为核心的宪法精神引导，终是水月镜花，唯有以宪法精神为骨架方能实现法治审核的构建。 中国论文网 /7/view-7191155.htm 　　关键词： 宪法精神 nbsp; nbsp;转型中国 nbsp; nbsp;法治社会 　　一、转型中国法治社会的构建，不仅需要有形的规范来型塑，更重要的还在于作为社会共识基础的根本价值体系所决定的宪法精神予以引导 　　从伦理学的角度而言，转型中国是宗法中国向法治中国转型的一个长期的历史时期，在社会转型过程中组织社会的元规则并不会随着制度的确定而自动为社会成员所认可，再加上长期在实际生活中存在的权大于法，情大于法的现象，造成了元规则尚未确立就面临失灵的状态，而建立于元规则基础之上的社会公德则面临道德选择困境（又称道德困境），从根本上还是元规则未能真正适应社会和国家保障元规则权威的职权怠于履行所结成之苦果。 　　面临这一问题，开始出现一种否定法治回归德治的新儒家思潮，这是社会转型过程中民众所迫切的重构秩序的合理性要求，但合理的目的必须依赖合理的手段实现。转型中国自1840年鸦片战争起，宗法社会就已经开始瓦解，无论是外因还是内因，抑或内外因的共同作用，都决定了原有的稳定结构已经不能维持，尽管新的元规则尚未被社会普遍所认同，但法治社会发展之大趋势，已不可阻挡。鸦片战争之后尽管在始初仅仅波及五口岸，但由于从根本上动摇了礼秩序。因此，开埠之后随着各口岸人民生活的市民化，渐渐波及内陆解构了整个宗法生活得以维系下去的社会基础，松动了我国传统社会的宗法生活秩序，并使其不再能存续，这就是所谓的三千年未有之大变局。而企图依靠宗法中国元规则（礼）和社会公德（孝）否定转型中国法治社会的进程是缺乏社会土壤的。 　　二、转型中国的历史与逻辑体察 　　（一）转型中国的历史体察 　　转型中国的发端与嬗变，并非始自第一次鸦片战争和完成于有中国特色社会主义法治国家的宣告，而是其前世（宗法社会）的元规则（礼）在应对近代西方挑战的能力逐渐削弱的过程中而嬗变的。但由于甲午战争以来日益严重的民族危机，与构建民族国家过程中形成的组织社会的元规范（纪）杂糅在一起，借新生活运动而沉渣泛起，使转型中国法治社会的构建面临远比西方社会错综复杂多的状态。 　　转型中国法治社会的构建并非无本之木，存在着其母体（宗法中国）对其的重大影响，又加上西方入侵加剧，在建立民族国家的过程又受到集权主义所要求全民守纪的军事化影响。具体如下： 　　1.宗法中国与礼 　　转型中国在三千年未有之大变局之前被称为超稳定结构（社会生活的稳定是相对的，其稳定性决定于外部系统和内部子系统的耦合达到的相对稳定状态），其从根本上源自于宗法社会生活范围的狭小，民众缺乏脱离宗族谋生的基本手段。因此，礼成为组织宗法中国的元规则，并形成以孝为核心的社会公德。 　　但宗法中国之所以直到明末才有民族意识萌芽，还在于长期存在的家国矛盾，即对家族的孝与对皇帝的忠所引起的家族与王朝之间的矛盾，但解决这个矛盾的路径仍然是建立在礼、孝基础之上的“外儒内法”，依靠家族对基层社会进行控制，即依托宗法关系建构的国家主义雏形，但忠君与孝本位相冲突时以孝治为先，如亲亲相隐和准五服以治罪，以及以十恶制度中的内乱等罪名而非直接控制。 　　2.转型中国与纪 　　随着列强入侵加剧，农民活动范围的扩大和大革命的兴起，宗法中国从根本上遭到破坏，但转型中国应当向何处去随着民族危机加剧成为亟待解决的问题。对这一问题，蒋介石曾经企图通过新生活运动和纪为核心来型构民族国家。 　　但宗法中国和法治中国其型构社会的元规则绝不是――纪，即丧失自我人格的绝对服从，社会本位也不应当是国家本位。遵纪守法，从规范层面上而言应是守法高于遵纪，实践层面缺乏守法公民的培养，遵纪只能流于形式或失败，甚至以大规模压制为实现路径。无论对于以家族为核心的宗法社会，还是以公民为核心的法治社会，对社会的彻底控制都是不可取的。而1840年以来，宗法社会已丧失其立身之基（尽管社会转型仍未完成），守法公民的养成与法治社会的形塑才是应有之意。最关键的还在于，守法区别于遵纪在于，法之为法在于其善，方能得公民自守。 　　3.转型中国与法 　　尽管转型中国的嬗变过程中，深受其母体――宗法中国和民族国家构建过程中“纪”的影响，但转型中国社会的发展已经朝着法治社会的方向前行，尽管对法治社会的构建尚停留在法制国或片面强调民权的苑囿之中，但作为调整平等人格之间权利义务关系的元规则――法，已经成为转型中国未来发展的共识。当下的问题，主要在于如何使“法”及由“法”所衍