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国际投资法中的公平与公正待遇标准 　　摘 要 投资者到另一个国家投资，最担心的便是投资保护问题，而公平与公正待遇又在投资保护中居重要地位。在晚近的国际投资争端仲裁实践中，公平与公正待遇的使用几乎到了无案不涉的地步，这无疑会损害东道国对外资的管理权。在中国积极引进和利用外资、实现改革开放目标的今天，在对外投资协定中，我们应尽量利用公平与公正待遇标准，保护我国投资。 　　关键词 公平与公正待遇 国际最低待遇 国际投资 　　作者简介：卓凡，西北政法大学国际法专业2014级硕士研究生，研究方向：国际投资法。 　　中图分类号：D99 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2015）06-077-02 　　到目前为止，我国与世界上130多个国家签订了BIT，在这些BIT中，除了与罗马尼亚、意大利、日本、土耳其、捷克和斯洛伐克、白俄罗斯之间的BIT没有纳入公平与公正待遇条款其他的都规定了该条款。国际投资条约对公平和公正待遇规定的过于简单，仲裁庭的阐述也不统一，并且解释范围有逐渐扩大的趋势，这对发展中国家来说是不利的。所以，紧跟时代发展潮流，研究公平与公正待遇内涵，对我国是有现实意义的。 　　一、真义：理论分析 　　（一）标准简述 　　早在1948年的《哈瓦那宪章》上就出现了“公平和公正待遇”的表述，这一待遇是由发达的资本输出国主张的公平待遇条款发展而来的，到目前为止对于该待遇标准仍然缺乏明确的界定。由于该标准存在：解释灵活、有利于保护外国投资者等优势，受到发达国家的肯定，而许多发展中国家则是抵制的。发达国家与发展中国家对于公平与公正待遇的态度是相反的，这是各自利益驱使下国家为实现自己利益的最大化的反应。 　　学界通常认为，公平与公正待遇和国民待遇、最惠国待遇相比，体现的是一种“绝对”待遇标准，而后两者则是“相对”待遇标准，这种相对标准是依据东道国给予本国和第三国投资者的待遇来决定。 对于投资者而言，以国家投资争端仲裁制度为背景，仲裁庭扩大解释公平与公正待遇条款，刺激了外国投资者，使之更加热衷于利用国际投资争端解决机制，进一步带动了东道国违反国际条约规定的义务之可能性的增加，促使东道国管理公共事务的主权权力受到严重挑战。 　　（二）内涵解释 　　一些发达国家传统的国际法，把公平和公正待遇的义务分为三类：给予投资者无差别待遇、符合国际最低标准、东道国应保护外国财产。对于发展中国家而言，给予另一方缔约国投资者、东道国，以及任何其他国家的投资以相同的待遇，我们就应认定这种待遇是公平、公正的。公平和公正待遇标准的内涵，主要涵盖以下几个方面：第一，遵循程序的正当性；第二，确保透明度；第三，保护投资者的正当期待；第四，尽到善意义务；第五，非歧视性原则。 　　晚近以来，在东道国中，对于公平与公正待遇的要求越来越严格。东道国违反公平与公正待遇的情形逐渐出现一些未成体系的事实性标准，主要应该考虑以五大类要素：第一，表现为对外资“最低待遇”的肯定，具体体现在：首先不违反正当程序，其次不采取歧视性行为，还有不实行专断措施。第二，是对外资“良治”的保证，具体表现为：首先保证不损害外国投资者合法期待，其次要提供稳定的、可预见的法律以及商务框架，最后要具有透明度。第三，是要对外资给予以上之外更高程度的保证，这主要体现在：不得以不适当之目的对东道国政府行使权力，也不得越权行事。第四，是同意给予外资的一些辅助性保护因素，包括非善意以及不当得利两种。第五，是已经存在的保证情形。对于此，东道国应尽到周密而慎重的义务，使得外国投资者以及其投资免受物理侵害，实际上构成传统国际法公认的充分保护以及安全待遇标准。 　　二、真义：实践分析 　　（一）案情简介（巴基斯坦水泥案） 　　2004年12月30日，巴基斯坦某水泥生产企业（简称“A”）与中国某水泥设计院（简称“B”）签订工程承包合同，约定B公司作为承包商，为A公司在巴基斯坦进行水泥生产线的设计、供货和调试。合同还约定与执行合同有关的一切争议将提交迪拜国际仲裁中心仲裁。为履行该合同，B申请中国某银行开立两份以A为受益人的独立见索即付履约保函，双方约定保函适用新加坡法律以及URDG458。在合同履行过程中，B所提供的设备产量低于合同标准、热耗高于合同标准，给A带来了巨大的经济损失。2009年10月14日，A按照保函及约定适用法律的规定向银行发出通知索兑保函。B于2009年10月10日以涉外保证合同纠纷为由就A及银行提起诉讼。同日，B向中国某中级法院申请诉讼财产保全，法院于2009年10月14日做出裁定，裁定银行中止支付保函。 　　经过2010年10月13日及2011年2月14日两次开庭审理，一审法院在B公司未能明显而清楚地证明其已毫无疑问令A满意地履行合同基本义务，且未能明显而清楚地证明是