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在先著作权保护问题研究 　　摘要：在数字出版时代，版权的经济价值与日俱增，版权就是财富已被无数事实证明。在众多的著作权侵权纠纷中，有几种情形是值得我们关注的：一是注册商标文字或图形与在先著作权的冲突；二是外观设计专利与在先著作权的冲突。要解决在后的商标权、外观设计专利权与在先著作权的冲突，应当遵循适度保护原则，对在先权利的范围进行限定，兼顾权利之间的平衡，不能忽视其他权利或者公众权益，防止权利被不当利用。 　　关键词：在先著作权；适度保护原则；救济措施 　　中图分类号：D923.43 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2016）14-0092-02 　　作者简介：文杨（1992-），女，汉族，湖北武汉人，重庆工商大学研究生院法学院，研究生在读，研究方向：知识产权。 　　一、由一起商标异议案引出的问题 　　“中外狐狸之争”是2005年我国知识产权案件中最引人关注的案件之一，瑞士的“FOXTOWN”商标在世界范围内具有一定的知名度，它是一家奢侈品牌折扣店，这家奢侈品牌折扣店每年吸引着来自全世界各地的奢侈品牌购买者，并逐步发展成为瑞士知名的旅游购物天堂。在2003年，上海富客斯企业首席执行官陆强开始向国家工商行政管理局商标局申请注册“FOXTOWN”商标。商标注册申请具有一定的审查期和公告期，瑞士公民喜里欧大乐起尼在“FOXTOWN”商标注册初步审定公告期内向商标局提出了异议并递交了自己的“FOXTOWN及特定狐狸图形”著作权登记证书及相关资料。最终，商标局裁定陆强申请的“FOXTOWN”商标图形侵犯了瑞士公民喜里欧大乐起尼的在先著作权，不予注册。 　　以上案件中提到的在先著作权是指在商标、专利等申请注册之前，作者或其他著作权人通过独立创造完成作品或者通过继承、转让等方式，依法对文学、艺术或者科学作品所享有的各项专有权利的总称。①在先著作权的在先性体现在著作权产生之日一定要在商标、专利等其它权利之前。在先著作权同时具有合法性，即在先著作权人可以利用著作权登记证书或转让、赠予等协议来证明自己合法享有在先著作权。 　　二、在先著作权与其他权利冲突的表现形式 　　（一）商标权与在先著作权的冲突 　　商标权与在先著作权冲突的形式各式各样，最为典型的是企业“搭便车”直接把一些已经具有知名度的图片简单修改后作为自己的商标图案。企业这种未经著作权人许可就擅自注册为商标的行为极大地损害了在先著作权人的权益。 　　当商标权与在先著作权冲突时，判定商标侵犯在先著作权具有两个关键因素。 　　第一，商标图形与享有在先著作权的图形相同或者实质上相似。商标的图形在颜色、设计方面与之相同或者相似，能够从视觉上感受到商标图形只是对被侵权作品进行简单复制和修改。著作权的核心是独创性，表现为作品独特的设计思想和内涵。如果作品的设计轮廓或者框架大体相似，我们就可以认定它们为实质性相似。商标图形必然会被判定为侵权，从而保护在先著作权人的权益。 　　第二，被异议人有接触被侵权作品的可能性。如果被异议人能够提供证据证明作品是自己构想，没有接触过被侵权作品，这种相似纯属巧合，那么就不构成侵权。著作权是作品创作完成后自动产生的，相对商标权而言，在先著作权在时间上具有优先性。在信息通讯如此发达的时代，通常情况下，被异议人都有极大可能接触被侵权作品。以上两个因素是判定被异议商标侵犯在先著作权的重要构成。“中外狐狸之争”的被异议图形被认定与瑞士公民的作品实质上相似，而且上海富客斯企业不能提供相关证据证明被异议图形为自己所创，因此商标局必然会裁定不予注册商标。 　　商标权与在先著作权产生冲突的原因：第一，知识产权权利界线不明确。知识产权的客体可以同时产生多种权利。诸如商标图形，商标图形具有复制性，在同一客体上可以同时产生商标权和著作权。因此注册商标的商标图形必然要得到著作权人的许可，不然就会引发诸多的法律纠纷。第二，在市场经济利益驱使下，消费者熟悉的商标能够给商家带来更多的经济利润。商标跟随着商品流入千家万户，会被更多消费者认知，商标在某种程度上代表着企业商品和服务的品质。企业在推广商标的过程中，需要投入大量的广告费用，因此一些企业为了缩小投入成本，可能在注册商标时走捷径，冒险盗取他人的智力成果。第三，著作权往往是自动获取的，而著作权人获取该权利时，包括商标评审委员会等其他人不能得知该作品的著作权归属，一些人利用这些漏洞恶意注册商标，从而侵犯在先著作权。 　　（二）外观设计专利权与在先著作权的冲突 　　外观设计专利与我们日常生活息息相关，譬如食品、饮料的外包装，随着商品经济的发展和人们对知识产权相关权利保护意识的增强，外观设计专利权与在先著作权冲突的案件逐渐增多，权利冲突的客体涉及到各个种类的商品。 　　外观设计与在先著作权发生冲突