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论我国人体器官移植立法的缺失与完善 　　摘 要 人体器官移植被公认为20世纪具有划时代意义的医学成果。人体器官移植在给人类医疗科技发展带来巨大进步的同时，围绕人体器官植所产生的医疗、法律、伦理、宗教等问题，必然需要人体器官移植相关立法予以调整和规范。我国人体器官移植立法起步较晚，目前全国性的人体器官移植立法仅有国务院2007年颁布施行的《人体器官移植条例》。虽然《人体器官移植条例》对规范我国人体器官移植发挥了巨大作用，但其不足也是显而易见的，在现行立法规定中尚存在诸多缺失和不足。随着人体器官移植实践的发展，亟须从立法层面予以规范和完善，以使人体器官移植能够有法可依。 　　关键词 人体器官 移植 立法缺失 　　作者简介：朱学波，安徽大学研究生，研究方向：行政法与行政诉讼法。 　　中图分类号：D920.4 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2016）01-257-02 　　一、人体器官移植立法概述 　　人体器官移植被公认为人类在20世纪取得的划时代意义的医学成果。人体器官移植技术，起源于美国。1954年12月23日美国波士顿著名医生约瑟夫?梅里为一对孪生兄弟成功实施了肾脏移植手术，这标志着人类器官移植手术首次取得成功。此后，医学界在器官移植技术领域不断取得突破，器官移植范围也不断扩大。 　　近年来，我国人体器官移植在数量上列美国之后，居世界第二位，且供需矛盾突出。为了规范人体器官移植，使得人体器官移植能够合法进行，我国《人体器官移植条例》于2007年颁布实施，各地也进行了地方性法规的制定，如上海与深圳都制定了自己的人体器官移植条例。同时，相关立法工作也相继展开。例如2011年颁布的《刑法修正案（八）》新设立了组织他人出卖人体器官罪。这些相关立法参照世界卫生组织提出的人体器官移植指导原则，尊重人体器官捐献人的意愿，明确禁止人体器官买卖，设立申请人体器官移植手术患者的排序规则，标志着我国人体器官捐献移植工作正在步入法制化、规范化的轨道。 　　二、我国人体器官移植立法面临的问题 　　由于人体器官移植挽救生命的特殊价值以及人体器官供需严重不平衡，人体器官移植立法工作向来困难重重，2007年制定的《人体器官移植条例》也不例外。立法的一大通病就是难以穷尽实践中不断发生的新情况，也难以真正阻却违法犯罪活动。只有一部《条例》和几个零星的地方法规，与人体器官移植的重要性不匹配，制定完善的法律势在必行。 　　我国人体器官移植条例立法起步较晚，但是不可否认，其在规范人体器官移植、打击人体器官买卖犯罪中发挥着巨大作用。但是，其不足也是非常明显的。原因大概有以下几点： 　　第一，中国的立法者对人体器官移植不够重视。人体器官移植自上世纪美国起步，迄今已有七十余年。中国人体器官移植起步较晚，技术不够成熟，导致对其重视程度不足。 　　第二，理论研究难度大。由于人体器官移植立法跨度多领域，需要对多方面的知识了解掌握，而且我国学界对一些法律问题争议较大，进行专门立法的时机尚不成熟。 　　第三，立法技术不成熟。《人体器官移植条例》一些条文表述模糊，而且由于种种原因，并没有权威部门进行解释，造成《人体器官移植条例》运用受到限制。 　　三、《人体器官移植条例》及相关立法所存在问题的探讨 　　（一）人体器官的性质 　　如何界定人体器官性质，关系到对人体器官立法定位问题。如果认为人体器官是物权，那么根据物权通说，人体器官是可以买卖的，但其无论是国际组织，还是绝大多数国家，都是否认人体器官买卖的；如果认为人体器官是人身权，似乎与其“物性”又不符。当前绝大多数学者认为人体器官不仅是物权，它更倾向一种人身权，是一种精神状态。 　　第一，我国《民法通则》虽然没有规定公民享有身体权，更没有规定人体器官权，但是从民法理论分析，一般都将其视为身体权的一种，是与生命健康权并列的，一项与人生存发展息息相关的权利。 　　第二，人体器官符合物权的各个属性，包含处分权、占有权等各项权利。 　　第三，虽然人体器官符合物权的各个属性，但是处分权、收益权受到限制，例如像法律、公序良俗等；第四，人是肉体与精神的相加，破坏肉体往往就侵犯了精神权利。 　　所以说，人体器官不仅是物权，更是人身权，更是一种精神权。这应该成为我国人体器官移植相关立法的一项基本原则，只有这样才能找到人体器官性质的决定，切实保障人体器官捐献者的合法权益。 　　（二）人体器官移植的范围 　　《人体器官移植条例》第2条中关于人体细胞不适用本条例的规定，绝大多数法学家表示赞同，但是角膜不包括在内，产生了一些争论，武汉大学法学院教授、博士生导师陈家林认为，角膜应该被包含在内，当然也有一些学者认为不应被包含在内。综合角膜的性质、特征，应该将角膜包含在立法之内： 　　第一，器官，从词