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重新认识公司的契约属性 乔新生 中南财经政法大学 教授 　 　　随着顾雏军、王海等一批上市公司的控股股东因挪用上市公司资金、提供虚假会计报告被告上法庭以来，有关我国公司法能否保护中小投资者权益的讨论，重新引起人们的注意。一些学者主张在公司法中增加强制性条款，切实保护中小投资者的利益。 　　但在我们看来，公司从本质上来说是一种契约，如果公司法规定中存在太多强制性条款，那么会产生两个负面效果：公司投资者的选择权被剥夺，不利于公司创新;强制性条款的背后，往往存在着行政权力，而行政权力的扩张，必然会损害公司投资者的权利。所以，各国的公司法一般将契约自由作为基本原则，而把强制性规定作为例外，在公司法中设置任意性条款，为公司投资者自主决策提供法律的空间。 　　从立法实践来看，各国都把信息披露、保护中小投资者利益作为公司法的立法重点，之所以如此，是因为在现代公司体制内，信息不对称现象所导致的侵害中小投资者利益的现象普遍存在。如果不强调公司的信息披露义务，那么，保护中小投资者的规定就不可能落到实处。但是，强调公司信息披露义务，并不是赋予行政机关行政处罚权，而是把公司作为一个典型的契约，明确公司经营者的法律责任，如果公司经营者或者公司的控股股东违反了信息披露的义务，公司的中小投资者可以提起民事诉讼，追究经营者或者公司控股股东的民事责任。如果情节严重，还可以追究公司经营者或者公司控股股东的刑事责任。