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跨国公司对传统公司法的挑战 　　【摘要】跨国公司是众多国际经济行为的主体，涉及到国际投资领域、国际贸易领域等国际经济法领域。跨国公司在国际经济往来中扮演着越来越重要的角色。虽然国际上也有一些文件对跨国公司的性质和行为做出规定，但对跨国公司的法律规制主要是内国法的问题。跨国公司的特点及其地位的重要性决定了我国应当完善规制跨国公司的相关立法，尤其是公司法。本文中，笔者对跨国公司的性质、特征及法律结构进行了研究，并论述了跨国公司对我国传统公司法的挑战，以及我国应当采取的对策。 　　【关键词】跨国公司；公司法；母公司；子公司；总公司；分公司 　　一、公司的概念与特征 　　在国际直接投资中，跨国公司无疑是最活跃的主体，根据联合国贸易与发展会议（UNCTAD）《2002年世界投资报告》的统计，全世界近6.5万家跨国公司2001年在直接投资地区开设的分公司已达85万个，拥有5400万职工，总营业额为19万亿美元，相当于2001年世界贸易总额的两倍。关于跨国公司的定义，有人曾将主要股东居于多个国家的公司视为跨国公司。后来人们认为如此确定一个公司是否具有跨国性并非准确。还有人曾建议确定一个公司是否具有跨国性质，应依其产品国际销售的比例确定。按照这一提议，即使规模很小，但主要从事国际业务（如进出口）的公司亦被视为跨国公司。目前，我国学者一般认为，跨国公司实际上为企业集团，由分布在不同国家的公司企业所组成，因其跨国性质而必须具备一定规模，反映为一定的企业数量标准。一般而言，跨国公司是由总部设在本国的母公司及其在国外设立的子公司、分公司和附属企业构成的企业联合体。 　　1973年联合国跨国公司委员会拟订的《联合国跨国公司行为守则草案》对“跨国公司”一词是这样定义的：“本守则所用‘跨国公司’一词是指一个企业，组成这个企业的实体设在两个或两个以上的国家，而不论这些实体的法律形式和活动范围如何；这种企业的业务是通过一个或多个决策中心，根据一定的决策体制经营的，因而具有一贯的政策和共同的战略；企业的各个实体由于所有权或别的因素有联系关系，其中一个或一个以上的实体能对其他实体的活动施加重要影响，尤其是可以同其他实体分享知识、资源以及分担责任。”但是否应将可满足上述条件的国有企业或其他公共企业全部视为跨国公司，各国的分歧仍然很大，至今无法达成协议。 　　尽管到目前为止关于跨国公司的定义尚没有确定的答案，但比较明确的是，跨国公司具有足够的经济力量和资源，从而对发达和发展中国家的经济发展及社会变革都具有举足轻重的影响。因而，相当时间以来，许多国家，特别是发展中国家、区域性组织和国际组织都希望对跨国公司的行为进行规范，以便发挥其积极的作用，并避免其在国家和国际社会的不良影响。无论跨国公司的定义如何，从以上笔者总结出跨国公司具有如下特征：（一）跨国性 　　跨国公司的跨国性体现在跨国公司的实体分布于多国，在多国从事投资活动，其规模较大，经济力量比较雄厚，它的经营活动往往会对母国以及东道国的经济、社会产生重大影响。跨国公司的母国及东道国都会制定相关的法律、政策对跨国公司的行为进行监督、管理。此外，由于跨国公司对各国经济的重要影响，国际社会也会订立国际协议对跨国公司的行为进行适当规制。例如2000年7月在联合国总部正式启动的“全球协议”（Global Compact），该协议确立了公司在人权、劳工标准、环境和反腐败等方面的行为准则；又如，规范公司生产守则的SA8000国际标准。（二）战略的全球性和管理的集中性 　　正是跨国公司的跨国性使得跨国公司可以根据公司的整体利益制定其全球战略，以及进行集中的管理。跨国公司在制定战略时，不再是从某个分公司、某个地区着眼，而是从公司整体的利益出发，以全世界市场为角逐目标，从全球范围考虑公司的生产、销售、扩张的政策和策略，以攫取最大限度和长远的高额利润。因此，跨国公司的行为往往会具有跨国性，涉及到多个国家，如跨国公司的跨国并购行为，跨国公司的跨国生产经营行为等。（三）公司内部的相互联系性 　　跨国公司名称是复合性的，由一个在母国的母公司或总公司和若干在东道国的子公司或分公司构成。母公司与子公司的天然联系在于子公司设立起就开始在控股关系。在各种控制方式中，控股是最有效的一种方式。而且股权控制以公司法为基础，受到法律的保护，这在法律上的效果是：母公司占股权比例与其对子公司的经营决策权的大小成正比关系。控制主要是对生产经营的控制，包括增资扩股、产品开发、资金融通和公司高层人员更换等。二、跨国公司的法律结构 　　实践中，跨国公司为了实现其全球战略，在其海外实体的设置方式上有所不同。但是，跨国公司大多数采用以下基本结构：（一）母公司与子公司 　　在国际投资中，跨国公司往往会通过在不同国家设立子公司来进行资本输出。母子公司之间联系的纽带是“控股