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实体倾向合理性分析 内容提要：在在法律的全球化过程中，基于于中西方的文化差异，产生了了实体正义与程序正义之争。。在一些学者的眼里，实体正正义往往带有落后的、对人性性摧残的因子，而受到了批判判。本文试图用实体倾向的概概念，阐述对实体重视在中国国乡土背景下的必然性和合理理性。 关键词：实体倾向 实体正义 程序正义 一、、导言 正义有着一张普洛透透斯似的脸（a Proteean face），变幻无无常，随时可呈不同形状并具具有极不相同的面貌。①它往往往与理性、自由、平等、安安全、共同福祉等一系列抽象象的概念联系在一起，随着法法经济学的诞生与兴起，正义义又具有效率之维。伴随着科科学的发展和文明的进步，法法律制度的全球化成为一个不不容回避的话题。 法律观念念和现象在各国之间发生了前前所未有的融合，出现了本土土文化和外来文化的矛盾，实实体正义和程序正义正是这样样一种文化差异撞击下的火花花。由于程序正义的可视性②②，并且受到西方特别是美国国法治“近乎完美”的影响，，学者往往视实体正义为落后后的价值取向，并与刑讯逼供供，超期羁押乃至司法腐败划划上等号，更有甚者，认为中中国法治现代化的最大障碍是是主张实体正义。 笔者认为为，实体正义与程序正义无非非是正义在法律上表现出来的的两个不同的方面：实体正义义主张程序为实体服务，程序序正义主张程序的自身价值。。如果将实体正义和程序正义义对立起来是荒谬而违背法治治原则的。只有在兼顾两者的的中庸环境下，用历史的辨证证的眼光来考察，才合乎马克克思主义哲学中的矛盾论观点点。这个语境下，实体正义不不再与程序正义背道而驰，而而是泛化出一个全新的概念———实体倾向。所谓实体倾向向，指的是在不放弃程序价值值的前提下，法律的制定实施施倾向于对实体权利的确立保保护，倾向于对结果的追求和和认同。这个概念在吸收外来来文化的同时，更有深刻的本本土意义。 二、小传统与民民间法 雷德菲尔德提出了大大传统（Great traadition）与小传统（（Little tradiition）这一对范式，前前者是指城市里的主流的价值值取向，是所谓弘扬时代主旋旋律的革命的进步文化；后者者相对而言是乡村里沉积下来来的朴素“落后”的文化传统统。这对范式在法学上的使用用，笔者试图用国家法和民间间法（folk law）③③来界定。 国家法作为大传传统的一种表现形式，往往通通过主权者（即统治阶级）的的暴力（即国家强制力）来推推行实施，这是一种革命式的的“推翻旧政权，建立新政权权”的法律运作。④而民间法法则是温和地沉淀，乡土社会会作为民间法的限定词，有其其独特的个性，“因为乡土社社会是个传统社会，传统就是是经验的积累，能积累就是说说经得起自然选择的，各种‘‘错误’——不合于生存条件件的行为——被淘汰之后留下下的那一套生活方式。”⑤与与国家法的历史断层性相比，，民间法是连续而稳定的，这这种连续性的基础就是传统。。 传统是千百年来人们的理理性、智慧和经验的积累，经经受了时间的检验，能够向个个人提供一种归宿感和安定感感。与此相比，变迁却是通向向未知之境的旅程，它产生不不确定性和不安全感，因此使使我们眼前的幸福处于未知的的危险中。美国社会学家希尔尔斯（Edward Shiils）发现，人们无论如何何都跳不出传统的掌心。英国国政治家柏克（Edmundd Burke）相信，建立立在长期积累的传统之上的政政府体制要优越于建立在根据据空间的幻想和抽象的推理基基础上的政府体制。⑥ 三、、实体倾向的惯性 总结上文文，我们可以得出这样一个结结论：就中国的具体情况而言言，国家法以大传统的形态由由统治阶级的意志来决断；民民间法以小传统的形态由乡土土社会的积淀作用而连续传承承。 经典理论认为“在社会会发展某个很早的阶段，产生生了这样一种需要：把每天重重复着的生产、分配和交换产产品的行为用一个共同规则概概括起来，设法使个人服从生生产和交换的一般条件。这个个规则首先表现为习惯，后来来便成了法律。”⑦据此理论论，法律是从习惯（民间）法法到制定法的发展过程。“由由于习惯在很大程度上已被纳纳入了立法性法律和司法性法法律中，所以习惯在当今文明明社会中作为法律渊源的作用用也日益减小。然而，这并不不意味着习惯所具有的那种产产生法律的力量已经耗尽枯竭竭了。”⑧由此，民间法在文文明社会里的作用是存在的，，一如小传统的深刻力量。中中国的土地绝大多数是农业用用地，中国的人口结构中也以以农民占多数，在考察法律现现代化这一城市文化取向时，，我们必须重视中国的乡土文文化，因为乡土文化也存在一一个现代化的进程。 中国乡乡土文化中存在着怎样的正义义价值呢？“父母官用了他‘‘看相’式的眼光，分出那个个‘獐头鼠目’，必非好人，，重加呵责，逼出供状，结果果好恶分辨，冤也伸了，大呼呼青天——这种程序在现代眼眼光中，会感觉到