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第十三章法的继承移植与法制改革

* * 第十三章 法的继承、移植和法制改革 本章重点: 法的继承及其根据 法的移植及其条件 法制改革 第一节 法的继承 一、法律继承的概念 法律继承,就是不同历史类型的法律制度之间的延续、相继、继受,一般表现为旧法律制度对新法律制度的影响和新法律制度对旧法律制度的承接和继受。 二、法律继承的根据和理由 1、社会生活条件的历史延续性决定了法律继承性的客观存在。 2、法律的相对独立性决定了法律发展过程中的延续性和继承性。 3、法律作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必要性。 4、法律发展的历史事实也验证了法律的继承性。 三、法律继承的内容 1、法律技术、概念 2、反映商品——市场经济规律的法律原则和规范 3、反映民主政治的法律原则和规范 4、有关社会公共事务的组织与管理的法律规定 ? 第二节 法律移植 一、法律移植的概念 法律移植是在鉴别、认同、调适、整合的基础上,引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律,使之成为本国法律体系的有机组成部分,为本国所用。 (法律移植是指一个国家或地区对其他国家或地区法律的采用。) 二、法律移植的必然性和必要性 1、社会发展和法律发展的不平衡性决定了移植的必然性 2、市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性 3、法律移植是对外开放的应有内容 4、法律移植还是法制现代化的必然需要 三、法律移植的实践操作 (一)法律移植的形式 1、经济、文化和政治处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方的法律,以至其法律相互融合和趋同 2、落后国家或后发展国家直接采纳先进国家或发达国家的法律 3、区域性法律统一运动和世界性法律统一运动 (二)法律移植应注意的问题 1、要注意国外法与本国法之间的同构性和兼容性 2、要注意外来法律的本土化 3、要注意法律移植的优选性 4、要注意法律的超前性 第三节 法制改革 一、法制改革的概念与意义 1、法制改革指的是一个国家或社会在其社会的本质属性与基本的社会制度结构保持相对稳定、其现行法律制度的基本性质也没有根本性变化的前提下,整体意义上的法律制度在法律的时代精神、法律的运作体制与框架、具体的法律制度方面的自我创造、自我更新、自我完善和自我发展。

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