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第三章 西方法人类学 第一节 绪论 一．关于法人类学的特征 1 ．文化人类学的特征 从文化人类学的传统看，这门学科区别于其他学科的标准主要有三个： 第一是研究他者的文化 人类学研究的是不同于研究者所在社会的他者的文化的研究。开始时研究的主要是亚洲、非洲的殖民地、不发达地区的岛屿居民以及国内的少数民族地方。 马林诺夫斯基《西太平洋的航海者》插图：调查的村庄 黑影地方为调查地点 《奴尔人》插图 《奴尔人》插图 第二是研究初级的社会 一般情况下是研究社会结构构成相对于研究者所在社会而言的比较简单的社会。 第三是以田野调查为基础 进入20世纪以后，田野调查的方法成熟，对他者的文化研究是否以田野调查为基础成了人类学研究的标志。文化人类学中的文化包括法文化。通过文化人类学的这两个特征就可以引出法人类学的特征。 马林诺夫斯基《西太平洋的航海者》插图：村庄与调查者的帐篷 2 ．法人类学的三个基本特征 第一，法人类学研究的法不是研究者所在的主流社会的法，而是他者的法。 第二，由于研究对象的原因，一般情况下，这种法并没有形成为发达的法律体系。 2 ．法人类学的三个基本特征 第三．法人类学研究的法具有地方性特征。不采用田野调查的方法就不能真正地掌握。 3．法社会学和法人类学的区别 以研究者为视角研究海外不发达地方或者或国内少数民族的法律问题就属于法律人类学的范畴。而研究本国主流社会法的实施方面的问题，就不应该属于法律人类学而应该属于法社会学。 二． 西方法律人类学研究史简介 被称为人类学之父的英国人类学家泰勒认为人类学所说的文化，应该包含知识、信仰、艺术、道德、法律、习俗和个人作为社会成员所必须的其他的能力及习惯将法律纳入了文化人类学的研究范围 二． 西方法律人类学研究史简介1 ．古典进化论时期 泰勒在其人类学名著《人类学——人及其文化研究》一书中，对复仇、神判等原始法问题进行了分析。摩尔根在《古代社会》中对古代社会的氏族制度、婚姻制度和继承制度等法律问题从进化论视角进行了分析，对我国法理学和婚姻法学等学科的重大影响至今尚存。 2． 结构功能主义时期 英国人类学家马林诺夫斯基根据田野调查的资料、发表了三篇关于特罗布里恩群岛原始法的文章，1926年将三篇文章合并完成其著名的法人类学专著《初民社会的犯罪与习俗》  用事实证明原始社会的人们并不是如以前人们所想象的那样，自觉地服从习惯的约束，原始社会存在依靠强制力保证实施的习惯法。 习惯与法的区别是是否有强制力保证实施。 但马林诺夫斯基所讲的原始社会法的强制力是比较宽泛的，将心理强制列入。 1922年出版的英国人类学家拉德克利夫·布朗的《安达曼群岛上居民》和马林诺夫斯基的《西太平洋的航海者》都是根据实地田野调查的材料写成的。 田野调查方法的成熟使案例描述方法成为可能，研究者可以通过案例将他者社会的法律文化模式轮廓展示出来。 英国人类学家埃文思?普里查德20世纪初调查苏丹奴尔人聚居地区 在1940年出版的《奴尔人》一书证明部落成员之间是有习惯法的，这些习惯法依靠强制力保证实施强调了原始法与现代国家法的不同。 3．霍贝尔的《原始人的法》 美国著名的人类学家霍贝尔在1954年出版的《原始人的法》以翔实的资料对法人类学的一些核心问题进行了分析论证，特别是认为社会规范仅仅是依靠心理上的强制与惩罚作为保障还不能成为法，必须具有身体的或经济性的制裁为后盾的社会规范才构成法律。 4、研究目的的演变 初期为殖民统治服务 中期强调原始法相对主义 当代用原始法反思西方本身的制度 三．对我国的启示 1中国的民族法学问题 2中国法人类学研究的范围 3中国法人类学研究的内容 第二节 文化模式与习惯法规范 文化人类学上的文化模式是指特定范围内人们共同认可的社会文化的整体。个体偏离社会文化模式，被社会公认的非国家强制力的外部物理性强制力制裁，个体的行为就构成违反习惯法的行为，受到这种强制力保障的作为文化模式有机组成部分的社会规范就是原始习惯法 一．习惯法规范是文化模式的有机组成部分 1．文化模式的思想渊源 法国杜尔克姆提出了集体观念的概念，认为集体观念是一社会中多数人所共有的信仰与情感。它不会随着个体的主观意愿而改变或者消失。 美国人类学家克鲁佰认为文化是人类所独有的。文化包括语言、社会组织、宗教信仰、婚姻制度、风俗习惯以及生产的各种物质成就。这些都不是人与生俱来的，而是在后天经由学习而获得的。因而是“超有机体”的， 2．从文化模式角度看习惯法的特征 著名的社会学家韦伯认为法律是一个综合的人类实际处理决定，并强调法的形式与诸如风俗和习惯这样的领域同属于一个连续的统一体，它们‘以一种难以察觉的微妙转变’从一个引向另一个 3．文化模式中的习惯法规范可以被感知和描述 美国人类学家本尼迪克特认为