第五章 外商投资企业法 d5.doc

第章 外商投资企业法 [课前案例] 　　某纺织机械总公司(下称中方)拟与英国LD公司(下称外方)共同组建合资企业，双方达成以下主要意向： 　1.合资企业投资总额380万美元，注册资本拟为200万美元，其中，外方出资102万美元，占总股本的51%，中方出资98万美元，占总股本的49%。 　2.中方拟以其经依法评估和有关机关确认的机器设备，厂房、办公楼和资金出资(其中办公楼已为下属企业贷款而作抵押)，外方拟以机器设备和美元现金出资。 　3.从合资企业营业执照签发之日起，合营双方分别分两期缴付出资，其中：中方第一次出资为前述固定资产出资，折合为70万美元，在第三个月内缴付，第二次出资为货币，为28万美元，在6 个月内缴付；外方第一次出资为货币；为12万美元，在3个月内缴付，第二次出资为机器设备，折合90万美元，在6个月内缴付。 　 4.合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构。股东会为合营企业的最高权力机构，董事会为合营企业的执行机构，监事会为合营企业的监督机构。 　 5.该合营企业经营两年后，经董事会决定，合营企业缴纳所得税后的利润直接在合营双方间分配，并请外国注册会计师查帐验证。 　 6.合资企业合营期限为20年，合营期进入第五年时，合营各方可按各自出资比例减少30%的注册资本。 　7.该协议双方同意发生争议，适用外方法律。 　 　　思考题 　 1.在合资企业投资总额和股权比例不变的前提下， 注册资本数额是否符合法律规定？按最低注册资本要求，双方出资应作何调整？ 　2.合营各方出资的资产是否有不符合法律规定之处？ 并说明理由。 　 3.中方没有以土地使用权作价出资，土地使用权该如何处理？ 　4.合营各方分期认缴出资的安排是否妥当？为什么？ 　5.该合营企业组织机构的设置是否符合法律规定？为什么？ 　6.合营企业的利润分配是否合法？为什么？ 　7.合营各方约定合营期内减少注册资本30%的计划是否合法？为什么？ 　8.发生争议适用外方法律的约定是否合法？为什么？ 　　　　　　　　　　　第一节 　　中外合资经营企业法 　　 一、中外合资经营企业法概述 (一)中外合资经营企业的概念 中外合资经营企业(简称合营企业)，是指外国的公司、企业和其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，并按照投资比例共担风险、共负盈亏的企业。这种企业亦称股权式合营企业，较多地应用于投资多、技术性强、合作时间长的项目。 (二)中外合资经营企业法 中外合资经营企业法，是调整中外合资经营企业在设立、管理、经营和终止过程中产生的经济关系的法律规范的总称。 1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过，1990年4月4日第七届全国人民代表大会第三次会议《关于修改 中华人民共和国中外合资经营企业法的决定修证》，2001年3月15日对该法进行第二次修正。《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其实施条例，是中外合资经营企业的主要法律依据。 　二、中外合资经营企业的设立 (一)设立合营企业的条件 　　 1.申请设立合营企业，必须符合下列一项或多项要求： (1)采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品种， 提高产品质量和产量，节约能源和材料；(2)有利于技术改造，能做到投资少、见效快、收益大；(3)能扩大产品出口，增加外汇投入；(4)能培训技术人员和经营管理人员。 　2.申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准： (1)有损中国主权的；(2)违反中国法律的； 3．不符合中国国民经济发展要求的；(4)造成环境污染的； (5)签定的协议、合同、章程显属不公平， 损害合营一方权益的。 (二)中外合资经营企业的资本 　1.注册资本与投资总额 　注册资本是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记的资本总额，是合营各方认缴的出资额之和。注册资本在法律上的意义是：(1)合营企业以自己的注册资本承担债务， 投资者以其认缴的出资额对企业承担责任。(2) 合营各方按各自在注册资本中的比例分享利润和分担风险。(3)合营企业在合营期内不得减少注册资本， 但可增加。增加注册资本应由合营企业董事会会议通过，并报原审批机关批准，向原登记管理机构办理变更登记手续。 　 经合营他方同意，并经审批机关批准，合营一方可以向第三者转让其全部或部分出资额；合营一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让出资额的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。 　投资总额，是指合营各方在生产经营中实际投入的