我国法律环境下对赌协议运用的困境.docVIP

第一章 绪论 1.1 选题的背景及意义 自从20世纪70年代，以股权投资为专门业务的机构-KKR成立开始，私募股权投资就成为推动全球资本市场运作的最活跃的动力。私募股权投资的基本模式是，以非公开方式募集资金，由专业人士管理，因地制宜的选择目标企业投资，并在一定时间内退出，以赢得“火箭”般增长的回报。 随着私募股权投资在我国金融市场的发展，国外的金融巨头们向国内企业的投资纷至沓来。但时至今日，虽然我国A股市场进一步发展、创业板开闸，证券市场投资的退出机制也逐渐完善，但是由于我国法律的限制，如国家相关部委出台的限制境内企业海外上市的文件，就使海外投资机构退出的渠道受到限制。在这种情况下，研究私募股权投资中的运作程序及常用的协议即对赌协议就非常有意义。通过研究私募股权投资中常用的“帝王协议”—对赌协议，对于规范风险投资行为，提高经济运行效率都会有一定的帮助。 1.2 主要内容 首先，本文简要介绍了私募股权投资的概念及发展背景，阐述了私募股权投资被引进我国后，对我国经济发展的影响。 其次，本文简要说明了对赌协议的概念、特征及运作模式。阐述了对赌协议在我国私募股权投资中运用的困境。 再次，笔者从五个方面论述了对赌协议在我国实施的具体问题，深刻的剖析了出现这些问题的原因。 最后，笔者从微观和宏观两个方面出发，从法律的角度给予建议，完善对赌协议在我国的实施运用. 1.3研究方法 本文结合最新的在中国资本市场发生的对赌协议案例，从法律理论和实务操作的角度，对对赌协议进行分析，并在文中采用了个案研究法、文献研究法及综合归纳法等研究方法。 私募股权投资中的对赌协议概述 2.1 私募股权投资概述 2.1.1 私募股权投资的概念 私募股权投资（Private Equity Investment,简称PE），国内外给出的定义并不相同。从字面上理解，一是相对于公募而言，它是以非公开方式，向特定的投资者募集资金，因其投资的是企业的股权，风险不可控制，这有别于证券型投资基金，要受到国家的严格审批。二是它是股权投资，面对的是非上市的中小型企业，为企业提供经营管理和咨询服务，待企业成熟后，通过股权转让获取长期的资本增值，属于权益性投资。广义的私募股权投资是涵盖企业IPO之前各个发展阶段的投资，即对处于种子期、初创期、发展期、扩展期、成熟期等各个时期的权益性投资。私募股权投资资本按照被投资企业的发展阶段可划分为早期的创业投资（Venture Capital,即VC）、对发展期企业进行投资的发展资本（development capital）、主要从事并购业务的并购基金（buyout fund）、收购经营困难企业并通过管理重整等方式帮助其重新壮大的重振资本（turnaround）、对拟上市企业进行投资的Pre-IPO资本，以及其他如上市后私募投资（ private investment in public eqity,即PIPE）等各个类型的资本。狭义的私募股权投资主要指对已经形成了一定的经营规模，并且已经产生较为稳定的现金流的成熟期企业的权益性投资，主要是指创业投资后期的私募股权投资部分。本文所研究的是狭义的私募股权投资。 私募股权投资起源于美国，是为了便利中小型企业融资需求而产生。目前已成为独立成熟的行业，与银行贷款融资和首次公开发行股票并上市（IPO）在融资方式上形成三足鼎立的局面。20世纪90年代，随着中国改革开放的深入，私募股权投资开始萌芽。经过东南亚经济危机的低潮期和随之而来的十几年的发展期，如今我国的私募股权投资已初见规模。但是由于近几年国际经济低迷，各国保护主义抬头，国际贸易也面临着下行风险，这就迫使国内加大经济改革力度，大量企业并购重组，需要大量的资本投入，这就为私募股权投资提供了机会。对于那些不满足银行理财和公募基金等传统投资方式的公司企业，私募股权投资俨然已经成为他们融资的最好方式。 虽然私募股权投资在我国发展的风生水起，也缔造了很多企业神话，如阿里巴巴、卓越网等，但由于监管不足和模式单一，私募股权投资在我国表现出了明显的水土不服，造成很多不规范的运作，甚至形成了市场泡沫。投机、哄抢、恶炒成为了私募股权投资的代名词。并且私募股权投资的类型也主要针对创业投资即VC和Pre-IPO阶段的企业，我国法律对此的规定苍白松散，主要适用的法律是《合伙企业法》和《公司法》，这样虽然有很多操作空间，但在税收及企业治理上仍存在缺陷。在近期，我国已经起草完毕《股权投资基金管理办法》，相信其在出台后可以有效的弥补此类缺陷，让私募股权投资在国际大环境中起到其应有的作用。 2.2 对赌协议概述 2.2.1 对赌协议的概念 虽然私募股权投资的投资回报比创业投资高，但其也有一定的风险。因为在资金募集上