国际商法串讲.ppt

一、 两大法系 （一）大陆法系的概念及分布 1、大陆法系的概念 2、大陆法系的分布范围 3、大陆法系的特征 强调成文法的作用 它的法律结构是系统化、归类化、法 典化、逻辑性 大陆法各国将全部法律区分为公法和私法 大陆法各国都主张编纂法典 （二）英美法系 1、概念 英美法系指的是英国中世纪以来的法和以此为传统或受其影响而发展起来的其他国家的法的总称。由于它主要以英国中世纪开始出现的”普通法”为代表，故得名普通法法系和英国法系；由于美国法是该法系中具有独特特点的重要组成部分，因此又被称之为英美法系。 4、美国法律制度 （1）美国法的结构：联邦法与州法 （2）美国的法院组织 （三）两大法系的比较 二、公司 （一）公司的概念 《美国标准公司法》(1999年)对公司下的定义为：公司是按公司法的规定而设立的，以营利为目的的法人组织 。 中国《公司法》第2条规定：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 （1）有限责任公司 是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 （2）股份有限公司 将公司的全部资本分成等额的股份，由一定数量的股东共同持有，股东以其所认购的公司的股份为限对公司承担有限责任，公司以其全部财产对外承担责任的公司。简称股份公司。 (二)公司的基本法律特征 公司股东对公司承担有限责任 limited liability 公司具有独立的财产所有权 ownership of property 公司独立地享有民事权利和承担民事责任 sue and to be sued 公司的永久存在性 continuity of life 二、揭开公司面纱理论 (一)有限责任的概念 债务人的责任都是无限的、独立的 无限清偿责任应为民事责任的基本形态 有限责任应为例外 公司首先应其全部资产承担清赔债务的 责任 股东并不是不承担责任，只是不对公司 的债权人直接负责，而是对公司负责 （二）对有限责任存在的价值的探讨 有限责任制度自产生以来，就逐渐 形成为促进经济发展的有力的法律工具 减少和转移风险 鼓励投资 促使所有权和经营权的分离 增进了市场交易 公司有限责任的负面效应也日益凸显出来，主要表现在以下几个方面： 对债权人不公正 为股东特别是董事滥用公司的法律人格提 供了机会 对侵权责任的规避 学者提出了三种主张 选择无限责任形式 双重责任并存的模式 按比例分担责任制度 结论： 上述各种观点均认为有限责任制度已 不适应社会经济发展的需要，应用其 他的责任形式取代它 有限责任制度具有明显的缺陷，但是 否应废除呢? 答案：NO （四）揭开公司的面纱 揭开公司面纱规则系舶来之法理 揭开公司面纱是在英美国家的司法实践 中发展起来的判例规则 萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司一案使人们认识到了“公司的面纱 ” “揭开公司的面纱”就是指司法审判人员在特殊情况下对公司的股东特别是董事在管理公司的事务中，从事各种不正当行为造成公司的债权人的损害，应不考虑公司的独立人格，而要求公司的股东向债权人直接承担责任。 重要目的是防止欺诈、防止通过使用公司形式而规避法律义务 三、公司治理结构 （一）公司治理结构概述 公司治理机制，实际上是一种制度性的安排，它是在法律保障的条件下，处理因两权分离而产生的委托代理关系的一整套制度安排 。 (二)公司治理结构 1、股东大会 股东大会的权限 2、董事会 在西方国家里，股东大会和董事会都是公司的最高权力机构，这二者之间的权力如何分配是问题的关键 独立董事 独立董事制度首创于美国 由美国特殊的公司治理结构所决定的 美国的公司治理结构采用的是单一制 美国证券交易委员会(SEC)将独立董事界定为与公司没有重大关系的董事 独立董事的一个最大特点就是其具有独立性 独立性表现在： 法律地位的独立 意思独立 独立董事的含义 是指与公司的交易活动没有实质性的、直接的或间接的利害关系的，从公司外部选聘的董事。 我国独立董事制度建立的背景 一股独大 国有股东虚位 监事会不能发挥职能 我国的立法选择 2001年8月证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》：