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论上市公司收购中中小股东利益的保护 　　一、基本概念的界定 　　上市公司的收购是指收购方对被收购公司的股权进行收购，以得到或者强化对被收购公司的控股权的行为。上市公司的收购按照不同的分类标准有不同的标准，比如要约收购与协议收购，善意收购与恶意收购，自愿收购与强制收购。其中，最重要的是要约收购与协议收购。目标公司的非特定股东是要约收购的对象，要约收购的价格不仅适用于全体股东，并且进行于证券交易所之外，而并不需要交纳交易费用。我国《证券法》第91 条规定，收购人需要变更收购要约。也须向证监会及证交所提出报告，经批准后予以公告。要约收购期限届满后，要约人持有目标公司普通股总是达到50%，则收购成功，反之则失败。目前我国仅仅对上市公司收购的收购成功作了规定，即终止上市，强制收购以及限制收购人转让目标公司股份。对于协议收购，我国《证券法》对其仅仅是有所涉及，但是，仍然不明确。上市公司的收购有利于繁荣资本市场，加快资本的流动，改善企业的经营管理，增强企业的市场竞争力，实现资源的优化配置。 　　按照持股比例多少，公司的股东可以分为控股股东、大股东、中小股东。控股股东、大股东持有的上市公司的股份占公司股份总额一半以上的股东，或者是能够影响股东大会决议的股东为控股股东、大股东，而对于其余的股东则应被认定为中小股东。有的学者认为，只有持股比例达到或高于5%时，才足以对股东会的决议产生重要影响。因此，认定股东为大股东、控股股东还是中小股东应以5%为界，如果股东持股比例没有超过5%，则其为中小股东。 　　二、中小股东利益保护的必要性 　　(一)中小股东利益保护制度 　　1.强制要约收购与出售制度。上市公司收购日益火爆的今天，上市公司的股权越来越分散作为背景，持有该公司30%或35%的股东已经实际取得了公司的实际控制权。但是，如果有些股东虽然已经达到了法定的数额，进而取得了该公司的实际控制权，却仍然继续收购，那么就应该强制该已掌握实际控制权的股东向目标公司中持有同类股票的全体股东发出公开收购的要约，这种收购要约被称为强制收购。强制出售是指在上市公司收购已经完成，但是目标公司并不符合上市交易条件的情况下，公司的其余股东有权要求收购人以收购要约的条件收购其余股东所持有的股票的制度。我国《证券法》第88、89、92、96、97 条对强制要约收购和出售制度做出了明确的规定，对于中小股东的利益保护问题发挥着重大的作用。 　　2.信息的充分披露。在上市公司的收购过程中，持股比例达到一定比例的股东有义务报告并披露自己的持股意图，并使中小股东，社会公众，以及新闻媒体知晓该公之于众的信息，这是信息披露制度。在上市公司收购的整个过程中，信息披露贯穿于其始终。收购人是信息披露的义务人。在我国《证券法》中，对于信息披露制度做出了明确的规定。例如，第85、86、89、94 等。并且对信息的披露点做出了5%的规定，除此，耶规定了收购渐进的过程中，要采取“慢走规则”，即只要达到已经发行的股票的5%，无论增持还是减持5%都要进行披露。 　　3.反收购措施。反收购措施是指为了防止上市公司收购过程中控制权转移，目标公司所采取的一系列措施。其包括事前防卫措施和事后防卫措施，例如，事前防卫阶段的“驱鲨剂”条款、“毒丸”计划和金色降落伞等，面临收购时的“焦土政策”、“金色降落伞”等。对于反收购措施，我国《证券法》、《公司法》等法律法规均尚未对其作出规定。 　　(二)上市公司收购中小股东受侵害的原因 　　1.中小股东处于弱势地位。收购者与目标公司股东、目标公司经营管理人员之间不可避免发生的各种联系，这也贯穿于公司收购过程的各个环节。毫无疑问，中小股东来说，这不仅仅是处于相对的弱势地位的问题，弱势的地位也必将带来对中小股东利益的侵害。一股一表决权为公司的一般表决方式，然而由于中小股东持有的公司股份数额少其表决权也受到了很大的限制，即使参加了股东大会，对于股东大会决议内容也不会产生决定性的影响，其选出的董事会人选也不能代表中小股东的利益。况且，在证券市场中，投资者不断增多，但是懂行的投资者并不多，他们既不懂市场如何运行，也无暇获取证券市场的信息，也并无心学习。其唯一的目的即是实现资产的增值，但是由于其对于行情的陌生，他们的做法有时盲目的，在行使任何权利的过程中，中小股东都处于弱势地位，即使是对自己权利的维护中，也是处于高风险的状态。 　　2.上市公司收购行为的特殊性。上市公司的收购行为相对于普通的股票买卖自有其特殊之处。 　　首先，当收购者持续购买某一目标公司股份时，这不仅是盈利的手段，也是为了取得对于该目标公司的控制权。为了获取更多的利润，就要不断地改进该目标公司的经营管理水平，促使公司能够得到进一步的