《民法总则》对商事关系的包容性及表现-兼论决议行为立法问题.pdfVIP

第 22 卷第 1 期 中南大学学报(社会科学版) Vol.22 No.1 2016 年 2 月 J. CENT. SOUTH UNIV. (SOCIAL SCIENCE) Feb. 2016 《民法总则》对商事关系的包容性及表现 ——兼论决议行为立法问题 薛波 ( 中南财经政法大学法学院，湖北武汉，430073) 摘要：《民法总则》的内容设计该如何体现对商事关系的包容性，将是民法典编纂绕不过去的重大疑题。对此， 在理论层面，应彻底否弃民、商立法体例之争。在内容上，应注重立法的体系化和科学化。在方法上，应以《民 法通则》为基础，统合所有民商事法律关系。在明确了这三个前置性要求后，以理论和实务颇受争议的决议行为 著例，就其在《民法总则》中的体系位置、制度安排问题做了进一步的探究，并尝试从中总结出《民法总则》包 容商事关系的要点和方法。 关键词：《民法总则》；包容性；决议行为；体系位置；制度安排 中图分类号：D913.99 文献标识码：A 文章编号：1672-3104(2016)01?0055?10 《民法总则》该如何体现对商事关系的包容性将是一 一、讨论背景及问题 个绕不过去的疑题。遗憾的是，纵观学界对《民法总 则》制定方法、内容框架、调整范围等诸问题的探讨， 在论及《民法总则》该如何处理商事关系这一问题时， 过去近十年间，民法典不是离我们越来越近，而 要么避重就轻、泛泛而论；要么仅口号式地呼吁民商 是越来越远，[1]这似乎已成为民法学界难以言说的共 法立法在体例上应实现合一，使得《民法总则》制定 识。在民法学界就民法典编纂问题的讨论略显沉寂的 过程中的诸多关键、细节问题被遮蔽和掩盖了。如果 背景之下，2014 年 10 月 23 日通过的《中共中央关于 我们希冀制定一部能充分体现民商合一特色的《民法 全面推进依法治国若干重大问题决定》( 以下简称《决 总则》，那么，当务之急，应围绕《民法总则》该如何 定》)在“加强重点领域立法”部分明确提出：“加强 嵌入、整合商事关系的内容和要素这一问题进行扎实、 市场法律制度建设，编纂民法典。”《决定》的出台正 卓有成效的研究。 式宣告了民法典的“回生”。当前，有关民法典编纂的 议题正处于争讨和热议之中。 二、《民法总则》包容商事关系的 依据学界对民法典编纂步骤的设计和构想，首先， 三重前置性要求 在《民法通则》的基础之上，制定一部统合民商事法 律关系的《民法总则》；其次，对我国现行民商事部门 法、制度链、规范群进行查漏补缺、体系整合。最后， 在探讨《民法总则》对商事关系包容性这一命题 在前述两步的基础上，再制定一部体系严谨、结构合 之前，首先需要对《民法总则》制定过程中的三重前 ①应当说，这样的步骤设计符合我国民商 置性要求予以明确。如果不能对这些问题做出妥当的 理的民法典。 事立法体系的现状，亦符合法典编纂的基本规律。在 回应和安排，那么将极有可能延缓《民法总则》的制 民法典编纂的三步骤中，首要的便是制定《民法总则》。 定进程，而本文所言的制定《民法总则》应体现出对 如果将编纂民法典看成一项规模浩大的工程，那么制