民法基本原则在审判实践中的具体适用——以公序良俗为视角.pdfVIP

2014年17期 科技一向导 ◇科学管理◇ 民法基本原则在审判实践中的具体适用 — — 以公序 良俗为视角 梁付佑 鱼建刚 杨娜娜 (西南政法大学 中国 重庆 401120) 摘【 lg]~／r我国市场经济的不断发展，很多法律问题很难通过具体的法律规范来解决，特别是在民商事领域。为了维护市场经济秩序 的稳定和安全，同时保持法律体系的完整和稳定，应当引入并且充分发挥民法基本原则在司法实践中的功能。 【关键词】基本原则；公序良俗；类型化；漏洞补充 1．民法基本原则 一 般道德观念也。”n在法国．民法上的公共秩序是指某种属于统治地 1．1法律原则的含义 位的集团强加于个人的一种压制 而德国法上没有关于公共秩序的规 整“个法秩序或其大部分都受特定指导性法律思想、原则或一般 定。在 日本。公共秩序的主流观点是指国家社会的一般利益，包括宪法 价值标准的支配。”I11这个指导性思想、原则或一般价值标准就是法律 秩序，刑法秩序，家庭秩序等。史尚宽教授认为，公“共秩序为国家社会 原则。 存在发展所必要的一般秩序．不独宪法之国家根本组织．而且个人言 法“律原则是指包括立法、司法、执法和守法在内的整个法治活动 论，出版，信仰．营业 自治，私有财产，继承制度均属公共秩序 ” 的总的指导思想和根本法律准则。”2[1它是一个时代和社会中的普遍的 关于公共秩序和善 良风俗的的关系问题．各国规定不一 法国并 价值观念在法律领域的表达．是法律体系的灵魂，它从价值上统帅着 用公共秩序和善 良风俗．而德国只规定了善 良风俗，日本学者多主张 具体的法律规范。法律原则能够弥补成文法规定之不足．协调具体的 以“社会妥当性”来统括公共秩序和善 良风俗。在我国．学者大多认为。 法律规则之间的冲突，指导法律规则的具体适用，维持法律的稳定。 公共秩序和善良风俗的范围大部分相同．即使有区别也很难区分 笔 1．2民法基本原则的含义 者认为在司法实践中不应对两者区分适用，以避免不必要的程序和适 每一个部门法都有体现其追求 目标和价值的具体法律原则 民法 用 问题。 追求公平、自由、效率、秩序等价值。而这些 目的和价值寓于民法的基 公序 良俗原则引进我国是在清末，《大清民律草案》第 50条规定 ， 本原则当中，正如王泽鉴教授所说 “民法，旨在实践若干基本原则．亦 自由不得抛弃．不得违背公共秩序或善 良风俗而限制 自由：第 124条 即民法基本 目的或基本价值。此等原则或价值，乃历史经验的沉淀．社 规定法律行为．有伤风化者 ．无效。民国时期的立法中沿用 了此项原 会现象的反映．未来发展的指标” 目 则，《中华民国民法》第2条规定，民事所使用制习惯，以不背于公共秩 民法基本原则是民法的本质和价值的高度抽象，是立法者制定解 序或善 良风俗为限：第 17条规定，自由不得抛弃．自由之限制 ．以不背 释和研究民法的起点，是司法机关在审判实践中进行裁判和价值判断 于公共秩序或善 良风俗为限；第72条规定 ，法律行为 ，有悖于公共秩 的重要依据．是民事主体各方在从事民事活动时应当遵循的基本准 序或善良风俗者．无效 我国台湾地区现行民法继承了民国时期的立 则，是民法体系的重要组成部分 ．它贯穿于整个民事立法司法和守法 法规定 我国大陆地区 《民法通则》第七条规定 ．民事活动应当尊重 的全过程。 社会公德．不得损害社会公共利益．破坏国家经济计划．扰乱社会经济 2．公序 良俗原则 秩序。我国民法学界一致认为，该条规定即为我国的公序 良俗原则 尽管我国学界对民法的基本原则没有形成统一的认识．但是公序 3．适用方法 良俗原则作为民法的核心原则．在学界是没有争议的 并且诚实信用 通过对公序 良俗原则的含义、渊源 、在各国的司法实践中的具体 原则