宪法权利的民法思考.pdfVIP

2007年7月 辽 宁 警 专 学 报 Ju1．2007 第4期(总第44期) JOURNAL OF LIAONING POLICE ACADEMY No．4(Sum．44) 鬼法杈砌的民法愚芍 夏雪峰 (北京大学 法学院，北京 100871) 摘 要：宪法是传统意义上的公法，民法是传统意义上的私法。传统的观念认为：宪法对权利的保障通常只 是约束国家和国家机关。而宪法对私人领域是否具有效力一直是一个值得讨论的话题。文章从宪法和民法关系 入手，讨论宪法权利和民事权利的关系。 关键词：宪法；私法；直接效力；间接效力 中图分类号： D921．4 文献标识码：A 文章编号：1008—5378(2007)O4—0012一o4 一 、 研究宪法权利对私法权利的效力问题的历 家出现了将宪法权利条款直接适用于私人之问法 史沿革 律关系的理论和做法。在德国，法学界自20世纪 宪法是传统意义上的公法，民法是传统意义上 6O年代初即开始就宪法基本权利条款能否直接在 的私法。研究宪法权利对私法权利的效力问题，在 私人的法律关系中被援引、被直接适用问题展开了 西方宪政发达国家是个晚近才出现的问题。从宪 讨论o EH(p．4 法产生的缘起和立宪最初的目的考察，宪法作为公 2O世纪5O年代～6O年代，以路特案、联合抵制 民权利的保障书，只是控制国家的工具；宪法保障 周报案、摩菲斯特案、单身条款案等案件为契机，德 的权利，其实是一种公民在与国家权力关系上的自 国宪法学界对宪法权利规范在私人之间是否具有 由权，是为了保障人民免受国家公权力的滥用的侵 效力、如果具有效力是具有直接效力还是具有间接 害，是公民对抗国家侵犯的一种防卫权；而不是为 效力等问题进行了深入的探讨，形成了以尼伯代为 了防止私人的侵犯。宪法对权利的保障通常只是 代表的直接效力说和以杜立希为代表的间接效力 约束国家和国家机关。私人行为只受法律约束而 说等不同的观点。 J(p．2 尼伯代从人类尊严构成基 非受宪法约束。因此，宪法权利规范的效力主要限 本法的最高目标出发，认为基本权利是最高层的规 于个人与公权力之问的关系领域，以及公权力内部 范。因此，基本权利条款应在私人间得到直接的适 之间的关系领域，而不涉及私人之间的关系领域。 用。而杜立希则从坚持公、私法划分的角度出发， 在公私分明的大陆法系国家，宪法属于典型的公 强调私法的独立性以及私法的法典独自性原则，并 法。最初的宪法诉讼和宪法申诉都是对抗公权力 认为这一原则与宪法基本权利是相对独立存在的。 的，在并不注意公法与私法区分的美国，自马伯里 从这种“二分法”出发，杜立希完全否认了宪法对第 诉麦迪逊案所开创的司法审查体制以来，其宗旨也 三人的效力。同时，为了保证基本权利对私法的效 是纠正公权力对私人宪法权利的侵害的。总体而 力和一国法律体系的和谐统一，杜立希提出以私法 言，在近代宪法时期，西方宪政国家在理论和实践 的概括条款——善良风俗条款作为私法实现宪法 上都不承认宪法权利规范对纯私人领域的效力。 之基本权利的理想媒介，即主张宪法规范在民事案 2O世纪以来，西方宪政国家进入了现代宪法时 件中只具有得到问接适用的效力。从司法实践来 期，人们不再满足于弱肉强食的自由和虚伪的机会