中国国际私法立法模式的探讨——从我国民法草案第九编谈起.pdfVIP

河南师范大学学报(哲学社会科学版) 第3O卷 第4期 中国国际私法立法模式的探讨 — — 从我国民法草案第九编谈起 徐 伟 功 (中南财经政法大学 法学院国际法系，湖北 武汉 430074) 摘 要：我国国际私法立法无论从各国国际私法立法的历史发展来看，还是从我国目前国际私法立法的现状来看， 不宜以一章或一编的形式规定在民法典里。中国国际私法学会制定的《中华人民共和国国际私法示范法》为我国制 定国际私法法典提供了一个范本。 关键词：国际私法；立法模式；《示范法》 中国分类号：DF97 文献标识码：A 文章编号：1000-2359(2003)04-0039—04 作者简介：徐伟功(197O一)，男，江苏镇江人，中南财经政法大学副教授，武汉大学法学博士。 2002年12月17日九届全国人大常委会委员 就是国际私法在国内立法中的表现形式。国际私法 长会议提请第九届全国人大常委会审议《中华人民 产生于12、13世纪的欧洲，当时国际私法还处在理 共和国民法(草案)》，同年 12月25日，九届全国人 论研究的阶段，所以当时的国际私法还是一种学理 大常委会第31次会议分组审议了该草案。民法学者 法。到了18世纪中期，国际私法才进入了立法时期。 对该部草案感到无比的失望，并对此展开了激烈地 当时的国际私法主要分散在民法典或其他民事法规 讨论。但是国际私法学者对民法草案中第九编关于 里。19世纪末、2O世纪初，国际私法的立法开始向系 涉外民事关系的法律适用法部分鲜有探讨，特别是 统、全面的单行法方向发展。到了2O世纪，尤其是第 在民法里规定国际私法规范合理性问题。笔者曾在 二次世界大战后，各国国际私法有了长足的发展，国 上海召开的2002年中国国际私法年会上与《示范 际私法的立法出现了空前繁荣的局面。从国际私法 法》起草小组成员张仲伯先生(笔者的硕士导师)讨 立法的发展来看，国际私法立法的发展经历了从分 论这一问题，张仲伯先生认为采取专篇专章的立法 散立法到集中立法的过程，呈现出法典化的趋势。 模式，即在民法里以专门的一篇规定国际私法是不 国际私法最初的立法是将国际私法规范规定在 符合中国国际私法发展的客观要求。在2003年4 民法典或其他法典中的有关条款中，国际私法学者 月，笔者在看望《示范法》起草小组组长、中国国际私 称这种立法模式为分散立法式。倒如在1804年‘法 法学会会长韩德培先生(笔者的博士导师)时，韩先 国民法典》里，关于国际私法规范的条文有：第 3、 生认为专篇专章的立法体例是国际私法发展不成熟 11、47、48、170、999、1000、2123、2128等条。受其影 的表现，他提出中国的立法机关应该解放思想，具有 响，奥地利、荷兰、希腊、意大利、葡萄牙、西班牙以及 超前意识，并特别要求笔者对国际私法专篇专章的 墨西哥、巴西、智利和阿根廷等均采用这种模式。我 立法模式以及其他一些问题谈谈自己的看法。 国1982年《宪法》第 18条、第 32条，1979年《中外 一 、 从国际私法立法的历史发展来看我国不宜 合资经营企业法》第 1条、第 1O条，1986年《继承 采用专篇专章模式 法》第36条，1997年《民用航空法》第184条、第 188 国际私法的立法模式或国际私法的立法体例， 条、第190条，1999年《合同法》第126条等都