中国国际私法立法的理想与现实——《中华人民共和国民法（草案）》第九编评析.pdfVIP

河南省政法管理干部学院学报 2004年第2期(总第83期) 中国国际私法立法的理想与现实 — — 《中华人民共和国民法(草案)》第九编评析 徐 功 (中南财经政法大学 法学院，湖北 武汉 430074) 摘 要：中国国际私法立法的理想模式是采取法典形式，这样才能将我国国际私法的立法内容与立法形 式有机结合起来，更好地调整国际民商事关系，促进中国对外经济交往。民法草案第九编的立法工作，有利于 我们认识我国国际私法立法模式、内容与结构上的不足，是中国国际私法立法从现实迈向理想的必然步骤。 关键词：理想与现实；立法模式；立法内容；立法结构 中图分类号：D997，2 文献标识码：A 文章编号：1O08—6951(2004)02--O030—08 2002年12月 17日九届全国人大常委会委员 与附属于其他法律法规的立法模式。独立的立法模 长会议提请第九届全国人大常委会审议《中华人民 式主要有法典形式；附属的立法模式一般有两种形 共和国民法(草案)》(以下简称“民法草案”)，同年 式：一种是将国际私法的有关内容分散在民法典或 12月25日，九届全国人大常委会第三十一次会议 其他法律的不同位置，国际私法学者将这种形式简 分组审议了该草案。草案第九编标题为“涉外民事关 称为散见式。另一种是将国际私法的内容集中在一 系的法律适用法”，全面系统地规定了国际私法的内 起，以专章、专篇或专编的形式规定在民法典或其他 容。该编分为八章，共九十四条。与现行的《民法通 法典中，国际私法学者将这种形式简称为专编、专章 则》第八章仅有的九条相比，民法草案第九编充实与 式。民法草案以专编的形式规定了国际私法的核心 完善了《民法通则》的相关规定，体现了当代国际私 部分即冲突规范，由此应提出的问题是：我国国际私 法的立法精神，反映了中国国际私法学者的研究成 法立法究竟应采取什么样的立法模式?我们认为无 果，是国际私法立法的巨大进步。但是无论从立法模 论从各国国际私法立法的历史发展来看，还是从我 式、立法结构，还是从立法内容来看，中国国际私法 国目前国际私法立法的现状来看，我国国际私法立 立法的现实仍然与理想具有一定的差距。 法的理想模式是采用法典形式④。 一 、 中国国际私法的立法模式——独立与附属、 (一)从各国国际私法的发展历史来看，法典化 法典与专编 是国际私法立法的必然趋势 国际私法的立法模式，就是国际私法在国内立 17世纪、18世纪以来，法典一直是制定法的中 法中的表现形式。关于国际私法的立法模式在国际 心，在理性主义的指引下建立一个内部和谐一致、没 社会上主要有大陆法系的制定法模式和英美普通法 有内在矛盾的法律体系，一直是法典编撰者们所追 系的判例法模式。制定法模式又有独立的立法模式 · 收稻日期：2003—12—23 作者简介：~ )J(1970一 )，男，江苏镇江人，中南财经政法大学法学院副教授，法学博士，硕士生导师，中南财经政法大学博士后流动 站人员。 ① 笔者曾对中国国际私法的立法模式问题进行了专门的探讨，参见河南师范大学学报(哲学社会科学版)[J]