公序良俗的法理分析.pdfVIP

现代商贸工业 No．22。2O11 ModernBusinessTradeIndustry 2011年第 22期 公序 良俗的法理分析 周 玉婷 (云南 民族大学法学院，云南 昆明 650031) 摘 要：公序 良俗原则是我国民法基本原则，贯穿于整个民法之 中，它在维护社会的良好运转起到了重要的作用。加 强对公序 良俗的理论基础研究，能够更好的理解公序 良俗的实质，使其在司法实践中可以得到准确适用。公序 良俗在法律 运用 中具有重要 的作用 。 关键词 ：公序 良俗 ；法律原则；价值 ；判断标准 中图分类号 ：D9 文献标识码 ：A 文章编号 ：1672—3198(2Ol1)22-0245—02 1 公序 良俗原则的概念解释 性的限制，将社会意志强加给了当事人。但是，法律还有必 目前 ，公序 良俗大多数认为 由公共秩序和善 良风俗组 要对合同的内容直接 加 以干 预。可见公共秩序与善 良风 成 ，公共秩序一般指国家社会之利益，善 良风俗指社会一般 俗 ，正是法律对契约 自由的直接限制 。 意义上的道德观念 。公共秩序讲求 的是一种安全稳定 的环 英美法系中，关于公共政策与道德大体与大陆法系类 境 。史尚宽先生将其谓之社会之存在及其发展所必要之一 似。基于政府法律或公共政策 目的，以及维护社会的公平 正义，凡其标的、内容或最终 目的违反法律原则或法律规定 般秩序 ，如个人之言论、出版、信仰、营业之 自由，以至私有 的不法合同，往往为法律所禁止，或经 由法院被宣告无效 。 财产、继承制度 。而善 良风俗更注重于道德。违反道德的 英国法特别 区分不法约定与公序 良俗之理 由而无效之契 行为将会为人们无法忍受 同时也会损害社会 的一般利益 。 约 ，前者指抵触普通法或违反法律规定之契约 ，可谓法律禁 由此，我们不难看出“公序”与 “良俗”各有其 出发点 ，前者落 止之契约；后者指虽非不法约定，但经法院考量习惯法上公 脚于外部的社会秩序，后者落脚于内心的道德观念。对于 共政策或公序 良俗原则而宣告无效之契约。在近代美国契 这两个概念之间的这种相互交叉相互融合的关系，我们很 约法的演进过程中，已不复使用上述分类方式 ，在美 国法律 难去清楚的判断有些行为的具体归属性 。但又正是因为二 整编契约法第二次汇编 中，即扬弃不法约定一词，而代 以 者相互的交叉与融合 ，使得他们在调整社会关系时的作用 “因公序 良俗之理 由而不得执行”之标题，无非意在 以公序 能够发挥的 “淋漓尽致”。当之无愧的成为民法的基本原则 良俗此一无固定范畴，鲜有一定准绳之概念 ，广泛地规范所 之一 。 有悖于公序 良俗之契约。 公共秩序和善 良风俗之间的相互关 系，每个 国家和地 公序 良俗在世界经济政治格局发生改变之后逐渐被赋 区之间都有不同的说法 ，例如法 国就并用公共秩序和善 良 予了广泛的含义及调节功能 ，从确