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代孕的法理分析及法律规制 ◆钟丽娟 张宝亚 (西安工程人学思政鄙．陕两 西安 710600) 【摘要】代孕是医学生殖领域的一项重大技术突破 ，给现代 日益庞 夫妇生育权的不合理限制，无视其合理需求导致的后果是不孕不 大的不孕人群带来了希望，但代孕这种新的生殖手段也对自然生 育群体在没有任何法律保障的情况下，甚至冒着法律风险来实现 殖条件下的传统家庭伦理观念提 出严重挑战，对此各国呈现出不 其基本权利。目前许多地下代孕机构大量涌现正是我国对代孕只 同的立法态度，本文将深入分析代孕法律规制的法理基础，并提出 堵不疏，人们争取实现自身权利的侧面写照。代孕已屡见不鲜，代 对我国未来代孕立法的建议。 孕立法却处于空白，代孕行为得不到法律规制 ，代孕双方权利义务 【关键词】代孕；法理分析；法律规制 不明确，导致代孕纠纷不断，严重危害了社会秩序。 (二)身体权的正当处分 一 、 代孕概述 身体权是公民维护其身体完整并支配其肢体、器官和其他组织的 代孕技术始于20世纪70年代末期，子宫不能完成受精卵着床、 人格权。身体权不仅表现为对 自己身体完全性、完整性的维护权，还 发育的任务的妇女可以借助其他妇女的子宫通过体外受精技术完成 表现为对白己身体组成部分的肢体、器官和其他组织的支配权。 生育。1978年7月25日英国诞生世界了上第一个体外受精婴儿，代 2003年我国《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用 孕技术开始被广泛运用，代孕中介应运而生，在20世纪70年代的美 法律若干问题的解释》第 1条肯定了身体权是一种独立的人格权。 国，有超过35000的婴儿是通过代孕生育的。1996年9月8日，我国 现代社会鼓励的义务献血、骨髓移植 、肾移植等都是对 自然人支配 第一例代孕试管婴儿在北京出生，我国法律明确禁止代孕，但在巨大 身体权的确认 ，医学的进步使人们可以在不影响 自身健康的情况 的利益推动下地下代孕市场庞大，且极不规范，引发纠纷不断。 下通过对 自身器官或组织的支配来提高生活质量或延续他人生 代孕是指利用现代医疗生殖技术将委托夫妻中丈夫的精子注 命。依据无伤害不禁止原则，只要这种支配不损害社会公共利益 入代孕者的体 内受精，或将委托夫妻的受精卵或胚胎植入代孕母 及他人的合法权益 ，法律就不应该干涉。只有个人行为损害到他 亲的体内由其怀孕，并由代孕母亲完成胎JLf~O孕育和生产的过程， 方利益时，他人才可以以对方侵害 自己的权益而予以防卫。 婴儿出生后由代孕委托夫妻抚养。依据代理孕母与婴儿间是否存 (三)正义原则的体现 在基因关系可分为：(1)完全代孕 ，代孕胚胎的精子、卵子均来 自 ． 正义是法的基本价值追求，罗尔斯在 《正义论》书中提出一个正 委托夫妻双方，代孕母亲仅提供 自己的子宫孕育胚胎并完成分娩。 义的制度应该是要协助社会中劣势者获得最大程度的改善，因为处 委托夫妻与子女间具有完全的基因关系 ，代孕母亲与子女间无基 于劣势者往往并非其本身的原因造成的。正义的实现需要通过一 因关系。(2)局部代孕，即精子来 自丈夫，代孕母不仅提供子宫 ， 定的制度和措施，正义的制度对于因自然或偶发的原因而处于劣势 而且提供卵子。孕育的子女与代孕母亲有基因关系，而委托夫妻 的当事人应当提供机会上的最大协助，使处于劣势的人们有改变劣 的妻子一方与子女是没有基因关系的。此种代孕容易引发孩子亲 势的可能性。人类拥有对子女的渴求，希望延续血脉，而不孕不育 权归属等纠纷。(3)捐胚代孕，代孕母亲使用捐赠的精子卵子形 人群在此显处劣势，不孕不育是一种特殊类型的疾病，不孕不育者 成的胚胎进行孕育，代孕母亲和委托人都与孩子没有基 因关。 和其他疾病患者一样有权利通过医疗手段进行医治，发展和利用代 (4)捐卵及捐精代孕，指委托夫妻双方中一方可以提供健康配子， 孕等人工辅助生殖技