中外董事义务之法理分析及公司法完善.pdfVIP

《经济~}2004年第9期 ●经济与法 中外董事义务之法理分析及公司法完善 ●李 静 摘 要：文章以中外董事义务的法理研 1．主体。法律上所谓义务，指法律所加 容或目的，为此内容或目的之成立舻 0要之 究为切入点，从主客体、内容及价值追求等多 于当事人作为或不作为之拘束。民事义务主 一 定对象为权利之客体。”同理，为义务的内 角度对董事义务进行了初步的综合分析，借 体抽象而言是承担民事义务的法律资格。具 容或目的之成立所必要之一定对象为义务的 鉴国外立法经验，结合我国公司法在董事义 体对董事义务而言，义务的主体即为具有法 客体，具体而言，董事义务的客体应为董事义 务方面的相关规定，提出了从强化董事义务 律上资格的董事。经公司股东大会选举产 务所针对之对象，即董事向谁承担义务 基础、完善董事忠实义务、增加董事注意义务 生，对外代表公司，对内管理公司事务并载于 现代公司中，董事由公司任命并享有公 的规定等三方面进一步完善我国公司立法的 公司章程中的正式董事，无疑是董事义务的 司赋予的权力，董事应向公司承担义务自属 建议 主体。但同时，董事义务的主体并非仅仅限 无疑。除公司之外，公司股东和债权人．雇员 关键词：董事义务 公司法 价值判断 于正式董事的范围，还应包括事实董事的影 等第三人能否成为董事义务的客体 颤有争 中图分类号：13922．291 文献标识码：A 子董事。所谓事实董事是指未经正式任命， 议。“董事是否对第三人直接负有义务，大陆 文章编号：1004—4914(2004)09—073— 但其公开的行为显示他是经有效任命的董 法系和英美法系原则上都予以否认，坦在公 02 事。如某人虽然未经正式任命，但他经常参 司破产和濒临破产时，都认为董事对第三人 加董事会议并积极参与公司决策等。影子董 负有义务。”在公司濒临破产时．公司已经不 公司董事是由公司股东大会选举产生， 事是英国公司法明确定义的概念。“他是指这 是为股东整体利益而存在，而是为债权人利 对外代表公司，对内管理公司事务的公司必 样的人，公司的董事们惯常地依照他的旨意 益而存在，故此时董事对公司债权人负有信 设并常设机构。随着现代公司立法对董事会 和指示行动。”英国公司法把这样的影子董事 义义务。随着要求公司承担社会责任的呼声 权力的不断扩大，董事在公司中的地位和作 在承担义务场合视为是正式任命的董事，并 日渐高涨，董事对第三人承担义务的观点也 用日益突出．有关董事义务和责任的立法也 对其课以严格的责任。对于事实董事和影子 时常可见。董事应否对公司股东承扫叉务? 日渐具体和严格。我国《公司法》虽对竞业禁 董事，尽管他们没有按照正式的法律程序被 在实践中公司整体利益与股东的利益是不完 止等董事义务作出了规定，但从总体来看，立 选任为公司的董事，但由于他们在事实上享 全一致的，有时甚至是相互冲突的=公司的 法内容还显精糙，不仅董事注意义务等重要 有正式董事所独有的权力，从公平的角度出 股东不是惟一的，是一个群体，对于流通股来 内容尚未涉及，对董事义务的主体、客体等问 发，他们也应承担董事所应承担的义务。 说，股东还是在随时变化中的 公司的{c益 题也缺乏明确规定。董事义务作为公司治理 在确定董事义务主体时，另一个引起误 和大股东有可能产生矛盾．公司的利益和小 结构中的要素，直接影响公司的经营管理状 解的是独立董事承担董事义务的问题。尽管 股东有可能产生矛盾，大股东之问有了能产 况乃至其生存、发展。2002年上市公司亏损 独立董事与内部董事的地位和功能在商业实