司法审查制度在美国起源的法理分析.pdfVIP

第1()卷第5期 潍坊学院学报 2010年 10月 Vo1．10NO5 JournalofWeifangUniversity oCt2010 司法审查制度在美国起源的法理分析 李 强 (桂林旅游高等专科学校，广西 桂林 541006) 摘 要：司法审查制度是指普通法院对立法机构制定的法律的违宪或违法审查。这种司 法审查制度既没有在具有普通法传统的英国产生，也没有在具有 “高级法”理念和实行了权 力分立与制衡原则的大陆法系国家产生，而是在美国诞生。从法理上来看，其根本原因就在 于美国同时具备了四种要素：一、“高级法”理念，二、继承了英国普通法传统，三、权力分立与 制衡原则，四、成文宪法在司法实践中完成了向普通法最高法的转变。 关键词：司法审查；“高级法”理念；普通法传统；权力分立与制衡原则；成文宪法 中图分类号：D909．9 文献标识码 ：A 文章编号：1671—4288(20lO)O5—0126—04 司法审查制度是指普通法院对于行政机关的 律。人为法与实在法处于 自然法之下，受其约束和 行政行为是否合宪或合法以及对于立法机关所制 指导。亚里士多德在其 《伦理学》中提出了 “自然正 定的法律是否合宪所进行的审查。其特征就在于： 义”的概念。他写道 “在政治正义中，一部分是 自然 审查主体为普通法院；审查的对象为立法机关制 的，一部分是法律的，—— 自然的是指在每个地方 定的法律和行政机关的行政行为；审查的依据为 都具有相同的效力，它并不依赖于人们这样或那 宪法和法律。这种制度在美 国的确立和发展不是 样的想法而存在 ；而法律的则意味着起初既可以 偶然的政治法律现象，除了思想观念和现实的需 是这样 ，又可 以是那样 ，……。”Ill因此，在亚里士多 要与可能等原因以外，历史上的习惯与传统的影 德看来，“自然正义”具有普遍性和永恒性，是立法 响也是一个重要的原因。具体而言，在法理上有四 者遵循的规范和指南。如果立法者所制定的法律 个根本性要素：一是 “高级法”理念 ，二是继承英国 与 “自然正义”相冲突，那么法律就不能称之为法。 普通法传统，三是三权分立制衡原则，四是成文宪 首先提出 “自然法”概念的是斯多葛学派，但他们 法在司法实践中完成了向普通法最高法的转变。 所强调的 “自然法”概念是一种道德伦理概念而非 笔荐认为，研究司法审查制度的起源 ，有助于 法律政治概念。这一点虽然不同于亚里士多德的 认识和了解司法审查制度诞生的背景和条件。弄 “自然正义”概念，但是这些都表明，古希腊人存在 清楚这个 问题对于在中国能否建立司法审查制度 着一种对 “实在法”之上的事物的信仰，这种事物 以及在什么条件下才可以建立起司法审查制度具 就是 自然法、人性或理性。 有极其重要的理论意义。因此，本文试 图对司法 “自然法”思想经过斯多葛学派诠释和扩充之 审查制度在美国起源的原因进行初步探索和全面 后，由西塞罗重新将其恢复为法律思想。西塞罗提 分析。 出了他的自然法观念：“真正的法律乃是正确的理 一 、 “高级法”理念 性，它与 自然和谐一致，它撒播至所有人，且亘古 “高级法”理念在不同的历史时期具有不同的 不变、万世长存；它以其命令召唤人们履行义务， 表现形式。在古希腊罗马时期表现为 “自然法”思 以其禁令约束人们为非作歹。……人类立法不得