行政指导概念界探.pdfVIP

，， 2000年5月 山西大学学报(哲学社会科学版) May，2000 第23卷 第2期 Journal of Shanxi University(Philosophy＆Social Science) V。1．23 NO 2 行 政 指 导 概 念 界 探 郭润生 宋功德 7／ ‘／ {山西大学法学院，山西太原030006) (北京大学法学院，~L．V-100872) — — — — — — 一 }j节 ——… ———— ——— — ——一 关键词 ； 堑 堕 ，7j投主绛 摘 要 行政指导作为(或将作为)现代政府的施政中一 ，自然应被定位为现代行政法学的重 要研究课题之一；而形成尽可能科学、准确的行政指导概念，又无疑是探讨行政指导的第一步。但 目前行政法学界对行政指导概念的界定，尚未臻于统一，而对行政指导作科学界定，是纠正“行政 指导与法治相悻”之曲解、合理定位政府经济职能的关键所在。文章在列举了日本、中国天陆噩中 国台湾学界对行政指导的l7种概念之后，并以行政指导主体、目的、法律依据、抽象与具体、单方 性、非强制性、诱导利益、权力性等八个行政指导概念基本构成要素作为批评指标，对目前已有的 行政法学上的行政指导概念予以批评，并在此基础上形成行政指导的科学概念。 中图分类号 c913．68 文献标识码 A 文章编号 1000—5935(2000)02—0003—06 日本学者和田英夫认为，行政指导在经济行政 践：“依法行政仿佛已为依行政指导行政所取代”，形 中饰演重要角色，符合行政的服务功能，甚至可以 成法治空洞化，_6 引起法治危机。因此，如何解决 说，在某种程度上，行政指导是一种必然的方式；“ 法治与行政指导并行不悖的问题，对于行政法学界 罗豪才教授认为，行政指导是现代政府施政的中 而言，似是一道难解的方程 实际上，法治行政与行 心； -我国台湾学者罗传贤也认为：行政指导是现 政指导的理性化初衷以及增加社会福利的终极目标 代民主国家的产物。0 是同一的。理论与实践对行政指导的曲解与误解， 行政指导，在美国被称为“指导意见”(advisory 在很大程度上在于对行政指导概念的错误界定。 opinions)，德国称之为“非行使统治权之经济向导” 一 学界的代表性观点 Ft本的行政指导制度比较发达．成为日本战后经济 对行政指导概念的界定，不仅反映出理论界对 发展的一把金钥匙，l4-尤其是通产省的产业政策， 行政指导的研究现状，还折射出各国(地区)法学家 几乎成为行政指导的代名词，而为各国政府与公众 对法治行政的不同理解。笔者以下分别介绍日本、 所熟悉。l 5l5行政指导之所以为现代政府所重视，借 中国台湾以及中国大陆行政法学界对行政指导概念 以全面展示现代能动行政的魅力，可归因于行政指 的定义，以作批评之用 导之灵活性、试探性、应变性、稳定性、简便性、柔和 (--)日本学界的主要观点 性、非强制性等固有的特质。它在一定程度上能够 1系田省吾：行政指导表面上是指劝告、指导、 弥补立法空白，黏合行政关系，节约行政成本，提高 希望、建议、训告、协商、期望等非强制性措施，而且 行政效率，有助于信任、沟通、合作的现代行政法人 并不具有限制国民的权利，或课国民以义务的、法律 文精神的形成。但是，与此并存的是令人忧虑的实 的强制力；它是行政机构在法律所赋予的权限和所 【收稿日期】2000—03一O1 【作者简介J郭润生(1933一) 男，山西榆次人．山西大学法学院教授．从事行政法、行