论民事保全的法理基础.pdfVIP

第 28卷 第 3期 山西煤炭管理干部学院学报 V01．28 No．3 2015年 8月 JournalofShanxiCoal——MiningAdministratorsCollege Aug．2015 · 社会科学研究 · 论民事保全的法理基础 冉 鹏 (苏州大学王健法学院，江苏 苏州 215006) 摘【 要】民事保全程序是非常重要的诉讼程序，它对于弥补普通诉讼程序的不足、促进纠纷的解决发挥着不可 替代的作用。研究民事保全的理论基础有助于我们深入地认识民事保全程序，进而发挥民事保全的功能。从民事保全 的功能 目的上看，保全程序是普通救济程序的辅程序，保全程序的构建能够完善救济体系。从价值 目标上看，保全程序 的设置即是诉讼公正 目标的要求，也体现了诉讼效益的价值 目标。 【关键词】民事保全；法理基础 【中图分类号】D925 文【献标识码】A 【文章编号】1008—8881(2015)03—0205—03 保全，在大陆法系国家又被称作 “假扣押”、“假 首先，民事保全程序的成功运作 、民事保全裁 处分”，在英美法系国家则指各种临时救济措施以 定的正确作出，使法院的终局判决获得了一个执行 及中间救济程序。民事保全是民事救济体系重要的 担保，从而避免了裁判不能执行的风险，有利于增 组成部分，是普通救济程序的有益补充。我国在新 强法院裁判的权威性。当前法院面临 “执行难”的巨 修订的民事诉讼法中正式确立了行为保全制度，从 大压力，造成这一局面的重要原因是被执行人的抗 而完善了我国的民事保全体系。但是，笔者认为我 拒执行。被执行人难找、可供执行的财产难寻是执 国民事诉讼法学界对民事保全的重要性的认识仍 行困难的重要表现，这一困难暴露了传统的诉讼纠 然不足，对保全的基础理论的研究尤其匮乏。因此， 纷解决程序的不足，执着于事后的终局救济不符合 笔者希望借此拙文与学界探讨民事保全的法理基 保障当事人权益的诉讼 目标和现实需要 ，因而设置 础。笔者认为，民事保全的法理基础应体现在四个 一 种快速 、简易具有保障功能的救济程序就显得尤 方面，即保全的直接 目的、重要作用、价值基础以及 为迫切。 价值 目标。 其次，法院作出保全裁定能使当事人双方积极 一 、 民事保全的直接 目的：辅助纠纷解决 参加诉讼，提供诉讼资料 ，改变以往消极应诉的做 保全程序是 “辅程序”，对解决纠纷的普通程序 法 ，积极地履行诉讼促进义务，从而推动诉讼程序 起到促进和保障的作用。民事保全程序具有附属 的发展。通常，在没有被采取保全措施的情况下，被 性，它不能独立存在，总是依附于特定的诉讼程序 ， 告一方对参与诉讼显得动力不足，消极应诉是一种 诉中提起的财产保全必须以起诉、受理为前提。就 常态。另一方面，由于缺乏相应的事前或者事中的 诉前财产保全而言，我国 《民事诉讼法》第 101条规 处理机制，原告对于未来权益实现的担忧以及对被 定：“申请人在人民法院采取保全措施后三十 日内 告持续性侵害行为的不满情绪无处消解，寻求诉讼 不起诉的，人民法院应当解除财产保全。”由此可 之外的 “私力救济”就成为原告可能利用的唯一方 见，诉前保全程序也不能离开纠纷解决的 “主程序” 式。这种情况下，会造成两种不 良的后果，一方面， 单独存在。 当事人的 “私力救济”方式常常会超出法律的界限， 设置保全程序的目的是 “为了确保将来的执行 进而产生新的矛盾和纠纷 ，影响社会的安定和谐。 文书的顺利执行，或者为