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公务员可以对上级说“不”的法理分析——以“权利·义务·责任”为分析路径.pdf
2010年4月 河南公安高等专科学校学报 Apr.2010
第 2期 (总第 111期) JournalofHenanPublicSecurityAcademy No.2
公务员可以对上级说 “不的法理分析
— — 以 “权利 ·义务-责任”为分析路径
刘永荣,唐志华
(西南政法大学,中国重庆 401120)
摘 要:我国《公务员法》第五十四条蕴含 了公务员可以对上级说 “不”这一命题,体现了法律规范条款_中严密、
完整的“权利 ·义务 ·责任”的结构形态,在一定程度上也体现了公务员的 自主地位。但现实生活中公务员抵抗权的
实现却存在疑问。抵抗权绝不能仅仅落脚于可否说 “不”这一宏观理论上,还应更多地着眼于具体的前提条件、权利
义务、配套细则、救济方法等方面,以便进一步增强可操作性。
关键词:抗辩权;抵抗权 ;服从义务;法律责任
中图分类号:DF31 文献标识码 :A 文章编号:1o08—2433(2O10)02-0101-03
2006年 1月 1日正式实施 的 《中华人民共和国 系 ,乃是一种无涉权利义务的全人格服从关系。官吏
公务员法》(以下简称 《公务员法》)与之前施行的 《国 本身需承担无定量的服务义务。在这种前提下,抗辩
家公务员暂行条例》相比,在公务员的范围、权利、义 权是古代官吏所不能享有的。西方民主国家建立后,
务、管理等方面有许多的创新之处。既借鉴了国外先 新的公务员体制代替了封建君臣等级制度。由义务
进的立法经验,又体现了中国特色。其中,《公务员 本位转向权利本位。抗辩权也就成为公务员权利体
法》第五十 四条的规定蕴含了公务员可 以对上级说 系中一项具有鲜明民主人权色彩的重要权利。
“不”这一命题,赋予公务员一定程度的抵抗权。这是 (二)抵抗权
一 个重要的法律制度创新。本文以 “权利 ·义务 ·责 《公务员法》第五十四条规定:“公务员执行明显
任”为分析路径,对 《公务员法》第五十四条关于公务 违法的决定或者命令的,应当依法承担相应的责
员可以对上级说 “不”这一命题进行法理分析。 任。”换言之。公务员对上级明显违法的命令有不服
从的权利.因此,我们可以合理地、逻辑地推导出公
一 《公务员法》第五十四条蕴含的权利形态
、 务员的抵抗权 。从历史渊源和相关的立法实践来考
(一)抗辩权 察,抵抗权以两种形态存在 :一种是实证制度意义上
我国 《公务员法》第五十四条规定 :“公务员执行 的抵抗权 。一种是 自然法理念中的抵抗权。前者在具
公务时,认为上级的决定或者命令有错误的,可以向 体的法律制度中体现,是一种法定权利 。后者是作为
上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见。”这 一 种道德和人权意义上的抵抗权。“作为人权的抵抗
体现的是公务员的抗辩权。抗辩权源 自于抗辩的概 权”,即针对恶法 、“实定法 的非法”而 以超法律 的法
念 ,最早出现在古罗马法领域。在古罗马法中,抗辩 外权利——人权和道德权利进行的一种反抗 .是未
主要运用于诉讼程序中,是当事人对 自身诉讼利益 被合法化的抵抗权,是反对现行法律秩序的,因而具
的一种辩护 ,在某些特殊情况下,裁判官亦可主动提 有革命性质囝。从历史上看 。公务员的抵抗权是法制
出抗辩 【1。从历史上来考察,近代封建国家的权力结 发展进步的结果和产物。尤其是第二
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