我国商事立法模式的非法典化思考.pdfVIP

一 塑 旦 我国商事立法模式的非法血 ／ ＼ 化思考 杨 信 (华中师范大学法 系，湖北武汉430079) 摘要：商事立法模式的探讨在我国由来已久，商法是否法典化是这一讨论的焦点。而基于已有商法典的历史 发展与我国制定商法典的现实考虑，在我国制定一部单独的商法典不适宜，民法典本身的体系结构也不能囊括商 法的所有内容，制定大一统的民商合一民法典也不切实际，所以商事立法模式的最佳选择便是《商事通则》统领各 商事单行法。 关键词：商法；立法模式；非法典化；商事通则 中图分类号：D033 文献标识码：A 文章编号：1O04—0544(2o05)05-0104--02 下的以各单行民商事法律为支撑的民商事法律网络体系。日 一 、 商事立法体例研究之考察 我国商事立法模式将何去何从，传统的民商分立与民 清朝末期，我国学者便对商事立法体例开始了研究，后 商合一观彼此僵持，并不能解决这一问题，只有结合商法典 因辛亥革命的爆发而流产。新中国成立后，高度的计划经济 的历史发展与制定商法的现实考虑 才能为商事立法模式 体制盛行，商法作为一个独立的法律部门消失，因此商事立 在激烈的论战中找到理想的出路。 法体例无从作为法学研究中的问题。随着我国经济的发展， 商法学的研究逐步复兴，尤其是在我国建立市场经济体制与 二、商事立法模式选择上的困难 社会主义法制国家的目标确立以后，法学者对商事立法体例 (一)制定单独的商法典不适宜 问题又投以大量关注。综合比较学者们的讨论，可以从中发 1、已有商法典走向衰落。欧洲资产阶级革命胜利后，在 现有五种较为典型的观点：其一主张民商分立，即指在立法 自然法学的指导下，一场声势浩大的法典编纂运动在欧洲拉 形式上，于民法典外制定商法典以规范商事组织和调整商事 开序幕，作为这一运动的组成部分，商法典的制定也蓄势待 关系。其二主张民商合一，而民商合一观的持有者又分为两 发。1807年法国出台了第一部资产阶级商法典一 《法国商 派，一派认为由民法统率商法，于民法典外不制定商法典，只 法典》，此部法典共4编648条。它打破了中世纪商法只适用 根据需要制定单行商事法规的立法体例； 另一派认为需要 于商人阶层的传统而采取客观主义，加上优秀的立法技术。 制定一部大一统的民商法典，并对民商法给出了如下定义： 不愧为一部划时代的法典，但这部法典也存在明显的不足， 民商法律部门是调整平等主体的公民与公民之间、法人与法 海商规范明显多于陆商规范，公法、诉讼法混杂其中等。随着 人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系以及商事关 社会的发展，法国商法典已有不少条文失效，法国政府因此 系的法律规范的总和。目其三主张商法“一分为二”，该观点认 颁布了许多单行法，商法典中的有关条文因单行法的施行而 为应将商法中属于调整平等经济关系的规范，尤其是商法典 被废止。1900年德国颁布商法典，德国商法典共4编9O5条， 与民法典重复交叉的部分并入民法典，将那些强制性规范占 比起法国商法典及德国旧商法典来说，德国此次颁行的商法 有重要地位、公法性质明显的单行商事法律法规并入经济 典可以说是一部更加纯粹的商法典，但其实施至今，内容也 法。口其四为一种较折中的观点，该观点认为在构建现代法律 有不少修改，且德国也陆续制定了许多单行法规来补充商法 体系时，民商合一并不否认商法以单行法的形式独立存在， 典的缺憾。颁行于1899