公司法实施中提出的几个问题[中国法学会].pptVIP

一、公司自治与公司法强制关系下的争议点 （一）自治 突出公司自治，凡是应由公司自己决定的事情，都由公司自己决定，公司法不以强制性规范予以干预 转投资 担保 借贷 （二）关于公司章程 地位：1、公司自治组织的规则 2、公司的根本规则 3、公司章程的优先适用 4、公司章程与公司设立协议的关系 5、公司章程与股东协议 章程的有效性： 1、必须记载公司法规定要求记载的事项 2、不违反强行性法律规范 3、不损害社会公共利益（公序良俗） （三）公司自治的边界 首先体现在公司章程的条款中 三种类型条款：绝对必要记载事项； 相对必要记载事项； 任意记载事项 章程能否改变股东（大）会、董事会、监事会职权？ 章程可以剥夺股东权利吗？ 关于股权转让章程约定的示例 二、公司中利益平衡关系中引发的争议点 （一）大股东与中小股东的利益平衡 1、怎样看待股东的诚信（受信）义务 与董事、高管的受信义务比较： （1）股东为什么要承担受信义务 （2）股东对谁负有受信义务； （3）股东受信义务的表现； 2、中小股东权利保护中的几个主要制度： 知情权 异议股份回购请求权 提议召开股东会的权利 公司决议无效和撤销问题 （二）股东利益与债权人利益的平衡 公司具有独立人格的积极意义 经济意义在于鼓励投资 法律意义公司以自己资产独立承担责任 政治意义在于弘扬民主 很好地解决了法人不能自己行为和自然人行为的关系 公司收益由股东享有，但经营风险转嫁给债权人 审判实践提出的问题 如：举证问题； 实际控制人的问题； 执行中可否引入问题； 一人有限责任公司法人格否认的情形 64条和20条第三款的关系 一人有限责任公司法人格否认中的举证责任倒置的问题 对实质性一人公司进行的积极意义 根源：公司法人制度的特殊性（或者说是公司的代理成本问题） 委托他人管理财产的永恒难题： 管理者的利益与被管理者利益的冲突 事先防范：强化监督、完善制度（资格义务等） 事后救济：董事责任（归入权、损害赔偿、股东代表诉讼、第三人责任） 理论难点：对第三人责任突破了公司独立人格的限制 三、公司实践中其他常见的争议问题 （一）股东权的确认与股东权转让的效力（有限公司） 1、股东权的确认 本质是股东与公司的关系问题。 充分注意2005年公司法的修订（33条第2款） 最基本的证据是股东名册 33条第3款的意义是针对第三人。 2、隐名股东、名义股东的问题 3、股权转让的效力 问题点：解决的是受让人成为股东的问题 区分不同的法律关系： 股权转让协议履行完成与股权转让发生效力； 股权转让的效力与股权转让协议当事人的纠纷。 （二）董事会决议、股东会决议效力的影响 对于因履行决议而发生的其他法律关系不因决议无效或撤销而当然无效或撤销。 基于保护善意第三人的考虑，一般应认定因该决议与第三人发生的法律关系有效 但是，对于明知决议无效或撤销的事由的，或第三人与公司内部人（董事）密谋导致决议无效（合同法52、53）或撤销（合同法54）的，其无效与撤销则影响与第三人发生的法律关系。 即使与第三人的法律关系构成无效或可撤销，也不当然恢复原状，而是按照合同法58条规定补偿和由过错方承担责任。 （三）公司解散、清算诉讼 1、适用公司法183条的问题 对“公司经营管理发生严重困难”的理解。 公司在解散公司诉讼中的地位。 解散公司诉讼判决的效力 2、公司清算诉讼 公司清算的类型。 清算诉讼中的清算组的组成。 3、清算中的公司的地位 公司仍是法人。 清算中的公司的能力。 清算组的公司机关地位。 4、清算义务人的责任 5、清算组的义务与责任 （四）股东代表诉讼的机理 与国外股东代表诉讼相同处：为了公司利益提起诉讼，提诉股东没有直接诉益。 不同之处：没有股东代表公司的表述，而有股东“以自己的名义”的表述。 问题点： 1、被告：董事、监事、高级管理人员。 第三款还规定“他人”，如何理解？ 2、公司的地位。不可能是原告，也不可能是被告，只适合列第三人。 3、股东胜诉后利益补偿问题。 4、关于限制滥诉。 * 公司法实施中的 若干争议热点问题 清华大学法学院 朱 慈 蕴 Evaluation only. Created with Aspose.S