法律基础案例分析祥解.doc

（三）案例分析 1、某钢铁企业(中方)拟与英国一公司(外方)共同组建中外合资经营钢铁企业，双方拟定 的合营企业合同的要点如下： ? (1)注册资本总额1000万镑，中方出资400万镑，英方出资600万镑； ? (2)中方以机器设备、厂房、办公楼等出资(其中厂房已为下属企业贷款作为抵押)，外方以机器设备和技术，现金出资； ? (3)合营企业董事长只能由英方担任，副董事长由中方担任； ? (4)合营为30年，合营进入20年时，各方可按各自出资比例减少注册资本30％； ? (5)合营过程中发生争议时，适用于英国法律。 ? 请问：上述合同要点符合我国有关法律规定吗?请说明理由。 ? 【参考答案】 (1)符合法律规定，合营企业的注册资本，外方投资比例不得低于25％； ? (2)中方出资存在不合法之处，根据规定，合营各方可以以设备、现金等出资，但不得以其已设立担保的财产作价出资； ? (3)不合法，根据规定，董事长、副董事长应由合营双方协商或董事会选举产生，双方均可以担任董事长，一方担任董事长，另一方担任副董事长； ? (4)不合法，根据规定，合营期间不得减少注册资本； ? (5)不合法，根据规定，合营企业双方发生争议时，只能适用于中国法律，当事人不得协议选择适用外国法律。 ? 2、某国有企业因经营不善，导致资不抵债，拟向人民法院申请破产；由于不熟悉破产相关程序，特聘律师代理破产中的法律事务。企业的现行情况如下： ? (1)该企业系在省工商行政管理局注册登记的企业。 ? (2)该企业欠当地工商银行贷款1000万元，贷款时曾提供该企业的一套进口成套设备作抵押，此设备现值800万元。 ? (3)该企业的债权人吴某因追索100万元贷款而在1个月前起诉该企业，此案尚在审理中。 ? 请问：(1)该企业申请破产，应由哪级人民法院审理? ? (2)工商银行的贷款应如何处理? ? (3)吴某与该企业尚未审结的追索贷款的诉讼应如何处理? ? (4)企业破产财产中优先拨付的破产费用包括哪些? ? 【参考答案】(1)根据破产法第5条之规定，破产应由当地中级人民法院审理； ? (2)工商行的贷款应从抵押财产中优先受偿，剩余部分为破产债权向人民法院申??； (3)应终结诉讼，由吴某向受理案件的人民法院申报债权 (4)破产财产的管理、变卖、分配所需费用；破产案件的诉讼费用；债权人的共同利益而在破产程序中支付的其它费用；破产财产不足支付破产费用的，法院应宣告破产程序终结。 （三）案例分析 1、甲、乙、丙、丁等20人拟共同出资设立一有限责任公司。股东共同制定了公司章程。在公司章程中，对董事任期、监事会组成、股权转让规则等事项作了如下规定： （1）公司董事任期为4年； （2）公司设立监事会，监事会成员为7人，其中包括2名职工代表； （3）股东向股东以外的人转让股权，必须经其他股东2/3以上同意。 要求：根据上述情况与《公司法》的有关规定，回答下列问题 （1）公司章程中关于监事会职工代表人数的规定是否合法？简要说明理由 （2）公司章程中关于董事任期的规定是否合法？简要说明理由。 （3）公司章程中关于股权转让的规定是否合法？简要说明理由。 【参考答案】（1）公司章程中关于监事会职工代表人数的规定不合法。根据规定，监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。本题中，监事会成员为7人，职工代表人数不得低于3人，因此公司章程中定为2名是不合法的。 （2）公司章程中关于董事任期的规定不符合规定。根据规定，董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。本题中，规定公司董事任期为4年是不符合要求的。 （3）公司章程中关于股权转让的规定合法。根据规定，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。本题中，公司章程虽然就股权转让作出了与《公司法》不同的规定，但也要按照公司章程的规定执行。 2、A公司为大型棉毛制品公司，下属有两个公司，一个为B制衣公司(独立法人)，为A公司的子公司；另一个为C制衣公司，为A公司的分公司，已由王某承包。在承包协议书中明确规定：在承包期间债权债务由王某负责。2001年6月，在某市经贸洽谈会上，A公司董事长李某遇到了某棉纺厂厂长孙某。孙某说：本厂有一批质地良好的棉布待销。A公司董事长李某想到下属两个公司正需要棉布，就给孙某牵线介绍。2001年7月份棉纺厂与B、C两个公司签订了一份购销合同。棉纺厂供应各种棉布240包，价值120万元。B公司和C公司为共同需方，各提货120包，价款各为60万元。合同规定货到一个月后付款。但是棉纺厂发货后三个月，两个公司以各种借口拒不付款。棉纺厂就以A、B、C三个公司为共同被告，要求其承担违约责任，并支付货款。 问：（1）该合同是否有效？