探索农村经营性建设用地上市交易法律规制.docVIP

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探索农村经营性建设用地上市交易法律规制   摘 要:随着中国农村经济改革深入发展,中国农村实际发生了巨大的变化。“二元制”的土地所有权属性,不适应当前农村经济的发展,特别是束缚农村土地使用权价值空间。十八大三中全会提出建立城乡统一的建设用地市场,完善农村集体经营性建设用地的流转,实现与国有土地同等入市、同权同价,为中国农村土地改革指明了方向。然而,改革又将面临利益配置、耕地保障等问题,亟待法律的规制。   关键词:农村经营性建设用地;二元制;法律规制   一、研究背景   随着中国经济发展,城乡一体化建设的深入推进,中国农村实际发生了巨大的变化,一方面大量的农民离开土地进城务工成为“农民工”;另一方面农村大量土地闲置荒芜。有碍于“二元制”①的土地所有权属性,农村土地使用受到束缚,不能发挥其在新形势下的作用。建立城乡统一的建设用地市场是全面深化农村体制改革的重要组成部分,其核心在于完善农村集体经营性建设用地的流转,实现与国有土地同等入市、同权同价。②完善农村集体经营性建设用地流转机制,建立城乡统一建设用地市场是中央解决当前“二元制”土地所有权制度的一项重要技术手段。   二、农村经营性建设用地上市交易法律规制现状及问题   (一)农村土地立法目的分析   当前,我国立法体系中能够影响农村土地所有权归属的法规主要是《宪法》、《土地管理法》、《土地管理法实施条例》、《农村土地承包法》,有学者主张将《民法通则》、《物权法》也纳入调整农村土地所有制度。③。我国《宪法》、《民法通则》、《土地承包法》等多部法律对农村集体土地所有权主体及主体代表进行了描述。上述法律将农村集体土地的所有权主体表述为“农民集体”、“村农民集体”或者“劳动群众集体”④。虽然对于“集体”这个概念法律没有做出一个清晰明确的界定,但相比较城市土地而言,法律规定城市土地属于国家所有,即包括农民在内的全民所有。从理论上推知,至少农村的土地只属于特定范围内的农民集体。为此,笔者认为我国农村土地立法目的的初衷在于保障农民对于农村土地的专属权。   (二)农村经营性建设用地立法缺陷分析   我国农村土地立法目的在于保障农民对于农村土地的专属权。为实现这一立法目的,法律对于农村土地流转作了严格的限制。包括:个体农户只享有土地使用权而不享有土地所有权;不同集体间农村土地流转被禁止;农业用地向非农业用地转化受到严格限制;农村土地转为城市建设用地必须经过国有化的征地环节等。这些措施有力阻止了农村土地兼并使得农民失去土地的风险。在农业为主的80年代前的中国,这些措施应当是得当的。但随着市场经济的发展,特别是农村经济改革的推进。农民对农村土地专属权,正逐步演变为农村土地对农民的专属权。因“二元制”土地政策,农民被束缚到了土地上,农村土地被分散所有权分割阻碍了农业向规模化、产业化发展。从当前实践分析,较为突出的问题表现在:   第一,农村经营性建设用地范围模糊。农村经营性建设用地是一个全新的概念,是实现农村土地增值的最优选择。农村经营性建设用地是随着农村市场经济的发展产生的,如在农村土地上构建乡镇企业产房、办公设施等。但依现有法律规范农村经营性建设用地却是一个“四不像”的东西。我国法律将土地分为农业用地、建设用地和未利用地,农业用地是指直接用于农业生产的土地;建设用地是指建造建筑物、构筑物的土地。农村集体建设用地又分为由农业建设用地和集体非农建设用地。⑤可见我国是按照土地用途对土地进行分类,从当前立法规制上看,农村经营性建设用地至少应归类到农村集体建设用地这个大类。但往下细分农村经营性建设用地却不好分了,若其从事农业经营是否应当算农业建设用地,若它从事非农经营是否应当算农业建设用地。同时,笔者还发现对于农业用地和建设用地划分界限也不是清晰,若说在土地上建造建筑物就属于建设用地,那么当前很多农作物需要在温室栽培,它的温室设施是否属于建造建筑物范围呢?农村经营性建设用地无法得到准确的法律归类影响了在纠纷中法律对权利人的保障。更重要的是农村经营性建设用地的用途成了未知概念,如:是否可以在农村土地上建设商品房,建设类似城市中的商业社区等。这些问题已经成为了现实,如农村大量存在的小产权房。农村经营性建设用地范围的模糊演变为市场的不确定性,市场经济又被成为法治经济,交易过程若没有法律的保障,交易风险就不能被有效规避,市场交易链最终会断裂。为此,笔者认为农村经营性建设用地是当前立法的一块空白。   第二,农村经营性建设用地上市阻碍。从土地需求方角度分析,《土地管理法》规定任何单位和个人进行建设需要使用土地必须依法申请国有土地,但兴办乡镇企业和村民建设住宅以及乡村公共设施、公益事业建设除外。此规定限制了农村土地进入建设用地市场,形成了国有土地对建设用地市场的垄断。⑥从供给方分析,

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