变迁中的英国司法审查——背景、判例及趋势.pdf

变迁中的英国司法审查 199 变迁中的英国司法审查 一一背景、判例及趋势 彭铮* 一、引吉:范围界定、文献回顾与基本思路 也许出乎很多人意料，作为核心内容的司法审查(judicial review) 在英国行政法( 1 ]上并没有明确而统一的定义。在一些作者眼中，司法 审查指的是上级法院(包括高等法院、上诉法院和上议院)通过审查公 权力机构(public authorities) 的作为、决定和不作为(acts , decisions and omissions) ，以判断其是否超越权限或滥用职权。(2] 在另一些作者看 来，司法审查是指法院利用手中固有的普通法权力对行政行为或决定 (administrative act or order) 进行合法性(legality )审查以判断其是杏越 权(ultra vires) o( 3 ]第三类作者则根本不对司法审查下定义。(4] 事牛津大学法学博士候选人，北京大学公众参与研究与支持中心研究员。 ( 1 ] 本文讨论针对英格兰和威尔士法域。有关苏格兰法域的司法审查请参见 Dale McFadzea且， Scottish A衔linistrative Law , Dund臼University Press , 2仪洒。有关北爱尔 兰法域的司法审查请参见Gordon Anthony , Judicial Review in No厅hem lre阳ul ， Ha此 Publisl由哩， 2∞8。 (2] S田Michael Allen and Brian Thornpson , Cases and Materials on Constitutional and Administrative Law , 8由 edition ， Oxford Univ缸sity pre邸， 2∞5 ， p. 558 (3] See W. W创e ， Adminitrative Law, 6由 edition ， αg四川on Press , 1锦8 ， pp. 36 -40. (4] S出 P. Craig , Adminis阳tive Law , 6th edition , Sw倒Maxwell , 2∞8 ， 200 行政法论丛(第 13 卷) 这并非由于英国人的经验哲学传统摒斥精微的概念界定，也不单 反映了英国司法审查的独特起惊和发展背景。事实上，自 20 世纪60 年代以来，英国司法审查经历了巨大变迁，有学者樱括为司法审查变 化的面向，并仅对司法审查下了一个功能性的定义一一解决公权力 机构行为合法性的以法院为基础的机制ρ 〕然而正如下文将展示 的，对英国司法审查下任何定义(包括那种看似中立的功能性定义)都 不可避免地带有某种理论取向和时代局限，进而掩盖甚至抹杀其在不 断变迁中所表现的复杂性。 尽管如此，我们仍然需要明确本文的讨论范围:首先，本文讨论司 法审查并不包括上级法院对下级法院的审查。王名扬先生曾指出: 高等法院根据它对下级法院和行政机关所具有的传统的监督权，对 后两者的行为的合法性进行审查，这种审查称为司法审查。(6 J 这准确 地抓住英国司法审查的起源，即英国高等法院通过特权令状 (prerogative writs) 控制下级管辖权 (inferior jurisdictions) o( 7J 此处 的管辖权首先是指地方法院，但由于封建时代司法权和行政权的混 同，如地方治安法院(magistrate courtS) 同时就是地方行政机关，所以高 等法院的审查权力其实并不限于司法系统内部，这就为日后法院审查 行政权力埋下伏笔。( 8 J 然而时至今日，英国行政法上的司法审查主要 针对特定的公权力(包括行政机关、行政裁判所和其他机丰厚9 汀，上下 级法院之间的监督通常属于法定上诉pOJ 其次，本文也不讨论法院对 英王特权(prerogative powers) 的审查。正如戴雪所言行政机关可以 ( 5 J S回 Beatson ， Ma他ews and Elliott , Adminitrative Law: Text alIJi Materials