罗马法“所有权”概念的演进及其对两大法系所有权制度的影响.pdfVIP

罗马法所有权概念的演进及其 对两大法系所有权制度的影响 汪洋 内容提要:在罗马法历史上，所有权概念与术语经历了流变，其从早期表现为氏族集体 所有性质的支配权，演变为市民法所有权，再发展到更晚期则表现为综合归属与 权能两大要素的所有权。罗马法中丰富多元的归属体系及其表达方式还造就了裁判 官法所有权、行省土地所有权、公地占有等多种归属模式。罗马法上所有权概念的发 展，体现了政治性逐渐消退，而法律性与经济性逐渐增长的趋势，其成为了近现代大陆法系 各国法典化中所有权的模型，并且坚持归属+权能的模式。此外，罗马法中的行省土地 所有权与裁判官法所有权，分别与英美财产法中的不限嗣继承地产权以及衡平法 所有权，从功能到结构有着高度的相似与趋同。 关键词:支配权 市民法所有权所有权裁判官法所有权行省土地所有权 汪洋，意大利罗马第二大学法学博士生。 罗马早期的所有权概念:支配权(mancipium) 罗马建城之初的王政时期和共和国前期还只是一个制度起源的时代，在这个时期罗马 法中还没有出现完善的所有权的概念，由于存在观念类型上的差别，我们在运用现代的 所有权的术语去描述罗马人的法律经验时，要注意到概念所指向的实际内容而不能仅仅 关注概念本身。所有权的概念充其量只是一种约定俗成的产物，并不存在一个先验的所有 权概念。如果某一法律体制允许私人对某物拥有绝对的处分权，这种法律地位是否可以被 界定为一种所有权，其实是一个术语体系选择的问题。如果严格地把所有权与市民法所 有权相等同的话，那就不能用所有权的概念去指称其他与之类似，但是的确存在一定差异 的法律地位。[1 )所以笔者是在宽泛的意义上，用所有权的概念去指称法律通过排除第三人 的干预而赋予一个主体对特定的、单个的物行使特定权力所具有的具体的资格，针对的是任 [1 ) 薛军著:{物权与占有 ，载自费安玲主编，{罗马私法学 ，中国政法大学出版社2009 年版，第 167 页。 144 • 罗马法所有权概念的演进及其对两大法系所有权制度的影响 何第三人而显示出主体对受保护物的绝对的可支配性。如此一来，所有权这一概念之下 就可以包容不同类型的法律地位，从而可以论述罗马法上的不同类型的所有权的法律架构。 (一)彭梵得的所有权的集体与政治性理论 1.支配权 ( mancipium )的主权特性 罗马早期法学语境中归属的性质与类型，被一般地概括为支配权这一术语。对于 罗马早期归属的性质，最为重要的理论流派是罗马法学家彭梵得(Bonfante) 所创立的所有 权的集体与政治性理论，该理论自十九世纪末以来产生了深远的影响，促使后世的罗马法 学家们对罗马物的归属体系的历史与演化进行重构。 根据彭梵得的理论，罗马早期的所有权归属关系有些类似于日耳曼所有权，体现为一种 以民族或父系家族为中心的集体所有权特征。这种归属关系最初产生于土地及与土地 相关联的物上，而非产生于动产，是一种针对土地而产生的、封闭而独立的、不受限制的、永 久性的主宰，体现在与财产所具有的一种事实性的关系中，它排斥任何限制与外来的影 响，必然吸收一切添加进来的东西，有着神圣的边界，就像城邦有自己的城墙与城界一 样，〔 2] 所以更多地体现为一种主权特性，而非仅仅是简单的统领。土地所有权与地 域主权等量齐观，土地即为主权性的领地，以及家族之所在。可以说在支配权上体现出 了公法上的权力(主权)与私法上的权力(所有权)的平行关系。 2. 支配权的主体-一家父 彭梵得所有权理论需要解决的一个重要问题，即这种早期有着主权特质的所有权究竟 由哪些主体所享有呢?罗马社会早期主要有三种社会组织体，从大到小依次为氏族、共同 法家庭以及自有法家庭。[3] 这个问题涉及到这三种社会组织体之间的关系以及这些 组织体在建立城邦过程中扮演的角色，简要而言，彭梵得所支持的理论称之为家父制家庭 理论，强调最初的社会组织体是罗马家庭，随后在家庭的基础上自发地进化而演变出氏族 以及城邦尸〕即土地等重要的物属于民族或家庭集体所有，而具体的权力则掌握在家父 手中，由这一术语支配权进行表达。 罗马土地与家父两者展现出一个完美的平行关系，家父在土地上的统一的支配权实 质上具备了政治性特征，其并非起源于城邦，而是先于城邦即已存在，即家父针对土地的 权力并非惊于一个