国际法效力根据之经济学解读.pdfVIP

甘肃政法带院学报 General No. 101 总第 101 期 Nov. .2008 2008 年 11 月 Journal of Gansu Institute of Political Science and Law 国际法效力根据之经济学解读 胡滨斌 (上海交通大学法学院，上海 200240) 摘 要:国际法效力根据是国际法的基本理论问题。以往的学者往往以假设的最高规范，如约定必须遵守作为逻辘 起点进行阐述.法律经济学分析可以弥补上述方法的不足.从梅弈lë角度，国家遵守彼此间的约定是国家博弈的合作解z 而 从交易成本角度，国际法的效力来源于减少国家交往中的机会吏义行为、增加可预见性从而降低交易成本的客观需要. 关键词:阁际法;效力 d替罪导论 g 交易成本;法律级济学 中图分类号:DF90 文徽栋识码:A 文章编寄: 1007-788X(2008)06-0019-05 一、什么是国际法效力根据 国际怯嫩力根据，是指阔际法何以对国家布拘束力。这是嗣际法学的蒜本理论问题，也是回际法成为法 律的基础性问题。@自格老秀斯以来的很多国际法学者都试图回答这个问础。大体阳言，就闺际法姓力的根 据问翩，学者观点可以分为两大类:自然措学派和实在法学源。自然陆学派主张国际法的约束力来自自然 理性，国际法只是自然捷的一部分。自然理性包括法律良知、正义观念和社会纪律等。其代疆人物有德 国学者普芬道夫和法闰学者目比拉克。实在法学报~张国际法效力的根据不是抽象的人类理性，而是现实 的罔寐同意或者共同意忠，公认是国际法的唯一基础。其代表人物有边灿、集克舒克，著名国际法学者奥 本海也属实在法学派。@中剧国际法学者对此也进行了有益的探索。王铁雇教授在论及罔际法效力的根据 时认为，要从国际现实出发来分析这个问题。国际现实(即国际怯现实〉是:现今以及可预见的将来，世界主 要是由国家组成的，国家彼此往来，发生和发腿关系，从而形成一个国际社会。@从这样一个可以观察到的实 证现象刷发，王铁盛认为，可以从法律和事实两方丽来看国际法姓力的根据。在法律上，因际法的放力来瓶 子国家的问慧，或者说各国意志经过协调耐取得的一致。如果投有各国的问意，国际法在法律上也就世有拘 束力。@而国际法在事实上的敢力根据是，周家不能单独存在，国家之间必颁有彼此往来，要维持国家间正常 关系，国家就必须遵守国陈法原则、规则相制度。@ 把罔际法效力的根据归纳为法律和事实两个方面，是具有启发性的。我认为，所谓法律和事实，更确切 地说，是主观和客观两个方面.国家的问章是国际法效力根据的主观方面，闹国家往来的需要则为其客 观方面。@间时应当指出，罔家的同意或各国的意志经过协调而取得一致句国家往来的需要并不处于 同一层次上。国家往来的需要是各国的意志经过协调阳取得一致的服囚。也就是说，如果有人问道，为 什么会有罔寂的问意或各国的意志绕过协调而取得一致1 我们的回答是回家往来的需要f正是因为 收稿日期 :2007 …12-03 作者简介:胡读斌0973…) ，舅，浙江宁波人，上海交通大学讲师，法学博士，主要研究方向为国际法和知识产权法. ①分析法学派的学者常常倾向于认为闰际法不是法律，比如英国分析法学派的代我人物奥斯T认为，国际法不是实在法而 是实在道德的一个部门，即通常所说的罔际道德。参见赵理海，同际法基本理论)，北京大学出版社 1990 年版，第 2 页.另 …位重要害的分析法学派学者哈特在;lt法律的概念中》认为f闰际法没有‘拘束力，因而不值得称其为‘法律，参见晗特2 4 法律的概念.张文显等译，中闺大百科全书出版社 1996 年版，第 215 Jj(. (2)冯汉桥，(论国际法妓力的基础).载《求索 2004 年第 1 期. @④@王铁崖;(闰际法寻|论.北京大学出版社 1998 年版，第 34 ， 35.34 页. @之所以说主观和客观方面比法律和事实方阁更确切，是基于以下理由闰家的同意是否能够成为法律正是因际法效 力的根据要解决的问题，在理论上没有解决闰际法被力的根据之前，不宜将阂家的同意称为罔际法效力根据的法