反思折中资本制——以公司资本制度的路径选择为视角.pdfVIP

.103 . 部门法专论 反思折中资本制 一一以公司资本制度的路径选择为视角 袁田 摘 要:学界通说认为，折中资本制与法定资本制、授权资本制共同构成了公司资本形成 制度的三种模式，然而作为一种学说，折中资本制的制度内涵和合理性尚存在可质疑和再讨论 的空间。基于对折中资本制的本质研析，对比欧盟与美国公司资本制度建构的不同珞径，并从 制度移植的角度考察日本及我国台湾地区立法例的晚近发展，探讨资本制度的模式选择问题， 从而审视我国现行资本制度的立法规制，以对我国资本制度改革提出建构意见。 关键词:折中资本制;法定资本制;授权资本制;最低资本金 中图分类号:DF43 文献标识码:A 文章编号: 1673 - 8330 (2012) 04 甲 0103 一 10 资本(capital) 一词本身含义丰富，在公司法语境下是指因股份认购人出资，而使公司获得的财产价 值( value of assets) :出资人换得了股份或份额(shares) ;公司获取了资本(capital) 。①因此，公司资本的形 成过程就是技资者个人财产转化为公司财产的过程;公司资本形成制度就是对这-过程的规制，就资本 形成的方式而言包括了对资本发行和缴付方式的规制。 各国公司法根据其各自的立法宗旨、经济环境和法治传统设计了不同的规则，学界进行类型化的归 纳，主要有法定资本制、授权资本制和折中资本制②三种类型。虽然这三种资本制均是典型的大陆法 系概念化与类型化的学理产物，③相比较而言，笔者认为，学界对折中资本制的界定和理解差异最大， 尽管对此制度通说持赞成态度，但折中资本制是否存在独立的制度价值，对我国未来资本制度改革是否 具有借鉴意义，笔者认为尚存在可探讨的空间。 一、折中资本制合理性质疑 由于折中资本制在法定资本制和授权资本制基础上演变而生，对该学说的理解离不开分析其与法 [作者简介]袁田，清华大学法学院商法学博士研究生，黑龙江大学讲师。 ( See Paul L. Davies ,Gower αnd Dav凹， Principles 0/ Modem Co叩αny μw (Eighth Ed阳时， Sweet and Maxwell ,2008 , p.258. 本文所指 资本，限定为狭义的资本，即公司的股权资本或股本。参见施天涛:{公司法论}，法律出版社2006 年版，第 160 页。 ② 折中与折衷是异形词，由于在《第一批异形词整理表}(2002 年3 月 31 日试行)中折衷是非推荐词性，第 5 版《现代汉语词 典}(第 1725 页)相关词条只收了折中和折中主义而将旧版中所收的折衷、折衷主义两个词条删去。有鉴于此，本文除 文献直接引用外，统一表述为折中资本制。 ③ 参见赵旭东:{公司资本制度改革研究}，法律出版社2004 年版，第 50 页。 .104. 北方法学 第 6 卷总第 34 期 定资本制和授权资本制的关系。④大陆法系的法定资本制也称确定资本制，是指公司设立之际，必须在 公司章程中对公司资本总额作出明确规定，资本总额一旦记载于章程，即应一次认足并募足，否则公司 不能成立。但股份认足后，股款可分期缴纳。如要增加资本，必须经股东大会作出决议，变更公司章程 的资本数额，并办理相应的变更登记手续。英美法系的授权资本制是指公司设立时，资本总额虽亦应记 载于公司章程，但并不要求发起人全部发行，只认购并缴付一部分，公司即可成立;其余的股份，授权董 事会根据需要随时发行募集，不需要变更章程也不须股东会决议。 上述两种资本制的显著区别在于:资本发行的时点和次数。法定资本制要求章程确定的资本总额 必须认足或募足，且只能一次发行完毕，否则公司不能成立;而在授权资本制下，章程确定的资本总额不 必认足，可以数次发行，设立时仅发行一部分公司即可成立，其后的发行权限在董事会。在笔者看来，两 种资本